Допрос несовершеннолетнего не должен проводиться более. Особенности допроса несовершеннолетних обвиняемых подозреваемы. Несовершеннолетний обвиняемый или подсудимый

Успех установления обстоятельств , подлежащих доказыванию по уголовным делам в отношении несовершеннолетних, во много зависит от умелого проведения следственных действий, среди которых центральное место занимает допрос, являющийся одним из главных средств получения доказательств.

Результативность допросов во многом определяется неукоснительным соблюдением процессуальных норм и умелым использованием следователем (дознавателем) тактических приемов производства этого следственного действия, особенно при допросе несовершеннолетних.

При производстве по уголовным делам о преступлениях несо-вершеннолетних в основном применяются общие правила допроса, однако в соответствии со ст. 424, 425 УПК РФ предусматривается особый порядок вызова на допрос и допроса несовершеннолетнего по-дозреваемого, обвиняемого.

В соответствии со ст. 424 УПК Российской Федерации вызов несовер-шеннолетнего подозреваемого, обвиняемого,не находящегося под стра-жей, к дознавателю производится через его законных представителей, а если несовершеннолетний содержится в специализированном учреждении для несовершеннолетних — через администрацию этого учреждения.

Смысл данной нормы в том, чтобы реально обеспечить, с одной сторо-ны, право несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого на презумп-цию невиновности , избежать причинения ему вреда из-за ненужной огласки факта привлечения его к уголовной ответственности, а с другой - право на присутствие родителей (законных представителей) на всех этапах уголов-ного судопроизводства в интересах несовершеннолетнего.

Одновременно данный порядок вызова обязывает законного представителя или должност-ных лиц, на которых возложены обязанности обеспечить присмотр за над-лежащим поведением и явку не находящегося под стражей обвиняемого (подозреваемого) явиться к должностному лицу, осуществляющему произ-водство по делу, а самого несовершеннолетнего - для участия в выполне-нии следственных и иных процессуальных действий.

Требования ст. 424 УПК РФ распространяются на несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых, не достигших к моменту производства соот-ветствующего процессуального действия восемнадцатилетнего возраста, на лиц, осуществляющих функции законного представителя, а также на адми-нистрацию специализированных учреждений, в которых содержится несо-вершеннолетний подозреваемый (обвиняемый).

Не находящийся под стражей несовершеннолетний подозреваемый, об-виняемый вызывается к дознавателю повесткой, в которой указывается: к кому, по какому делу, по какому адресу, в какой день и час он должен явиться; обязанность законного представителя обеспечить его явку и по-следствия неявки без уважительных причин самого обвиняемого или по-дозреваемого (применение мер процессуального принуждения, предусмот-ренных гл. 14 УПК РФ, изменение меры пресечения на более строгую), а также законного представителя, если он вызывается этой же повесткой.

Повестка должна быть вручена непосредственно лицам, перечисленным в ст. 424 УПК РФ, передача ее иным лицам (как, например, при вызове сви-детеля в соответствии с ч. 2 ст. 188 УПК РФ) либо самому несовершенно-летнему подозреваемому, обвиняемому без ведома его законного предста-вителя не допускается.

Производство следственных и иных процессуальных действий с участи-ем несовершеннолетнего подозреваемого в ночное время (с 22 до 6 часов по местному времени) не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства (когда необходимость в этом связана с неотложностью про-ведения следственных действий по закреплению следов только что совер-шенного преступления).

Вызов несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, содержаще-гося в специализированном учреждении для несовершеннолетних, осуще-ствляется через администрацию этого учреждения повесткой или с помо-щью средств связи (телефонограммой, телеграммой, факсимильным сооб-щением, электронной почтой и т.п.).

Порядок допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемо-горегламентирован ст. 425 УПК РФ и предусматривает ряд ограничений и дополнительных условий в сравнении с правилами допроса взрослого лица, содержащимися в ст. 46, 47, 76, 77, 164, 173-174, 187-190 УПК РФ. Особые процессуальные правила допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого установлены с целью максимально обеспечить охрану прав и законных интересов процессуально недееспособных лиц, в том числе огра-дить несовершеннолетнего от неправомерных действий должностных лиц, производящих допрос, а также с целью обеспечить достоверность показа-ний об обстоятельствах, подлежащих доказыванию, сохранить юридиче-скую силу доказательств, полученных при допросе, и избежать возможно-сти признания их недопустимыми. Важной задачей рассматриваемой нор-мы закона является также создание психологически комфортных условий для допроса.

Процессуальные особенности допроса несовершеннолетнего подозре-ваемого, обвиняемого, предусмотренные ст. 425-426 УПК РФ, заключаются в следующем:

1. Допрос несовершеннолетнего подозреваемого , обвиняемого не может продолжаться без перерыва более 2 часов, а в общей сложности более
4 часов в день. При этом допрос должен быть прерван в любой момент, ес-ли его продолжение может угрожать жизни или здоровью допрашиваемого.
Обстоятельства, послужившие основанием для прекращения допроса,
должны быть удостоверены в протоколе допроса по правилам, установлен-ным в ст. 167 УПК РФ. При наличии медицинских показаний дознаватель
должен установить продолжительность допроса, руководствуясь заключе-нием врача (ст. 187 УПК РФ)

2. Участие защитника в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого является обязательным в соответствии с требованием п. 2 ч. 1 ст. 51 УПК РФ. Дознаватель обязан обеспечить участие защитника по своей инициативе, независимо от волеизъявления несовершеннолетнего подозре-ваемого, обвиняемого. Его отказ от защитника необязателен для дознавате-ля, прокурора и суда (ч. 2 ст. 52 УПК РФ). Показания несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, данные при допросе в стадии досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, относятся к не- допустимым доказательствам, они не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказыва-ния любого из обстоятельств, входящих в предмет доказывания по делу (ст. 73 УПК РФ).

В ходе допроса защитник вправе задавать несовершеннолетнему подоз-реваемому, обвиняемому вопросы, а по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать подлежащие внесению в протокол замечания о пра-вильности и полноте сделанных в нем записей. В соответствии с положе-ниями ст. 166-167 УПК РФ защитник обязан подписать протокол допроса подозреваемого, обвиняемого, а в случае, если последний отказывается подписать его или не может сделать это в силу физических недостатков, а также по состоянию здоровья — удостоверить факт отказа от подписания или невозможности подписания протокола допроса своей подписью.

3. Важной особенностью допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, непосредственно влияющей на допустимость полученных показаний в качестве доказательств, является участие педагога или психолога.

Дознаватель обязан обеспечить участие педагога или психолога в до-просе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии.

Участвуя в допросе несовершеннолетнего обвиняемого или подозревае-мого, педагог или психолог не заменяет защитника, а выступает в качестве специалиста. Его роль - использование данных педагогики или психологии при подготовке, проведении допроса и фиксации показаний подозреваемо-го. Педагог или психолог призван способствовать созданию нормальной обстановки допроса, установлению контакта с несовершеннолетним, поста-новке корректных с точки зрения педагогики и психологии вопросов, пра-вильности и полноте записи показаний допрашиваемого в протоколе.

В этих целях педагог или психолог наделяются определенными правами, пре-дусмотренными ч. 5 ст. 425 УПК РФ, которые должны быть разъяснены ему до начала допроса:

Задавать с разрешения прокурора, следователя, дознавателя вопросы не-совершеннолетнему (при этом дознаватель должен обратить внимание данного специалиста на недопустимость постановки наводящих вопросов);

Знакомиться по окончании допроса с протоколом показаний и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей.

Кроме того, педагог или психолог должны сделать свой вывод о пра-вильности ведения допроса с точки зрения педагогики и психологии.

О разъяснении этих и других прав , а также обязанностей специалиста, предусмотренных ст. 58 УПК РФ, делается соответствующая отметка в протоколе, которая удостоверяется подписью педагога или психолога.

Поводом для участия педагога или психолога в допросе несовершенно-летнего подозреваемого, обвиняемого в указанных в ч. 3 ст. 425 УПК РФ случаях является ходатайство защитника либо инициатива самого дознавателя.

Закон прямо не указывает , в каких случаях для участия в допросе несо-вершеннолетних подозреваемых, обвиняемых вызывается педагог, а в ка-ких - психолог. Решение об этом принимает по своему усмотрению лицо, производящее допрос. При этом важно, чтобы соответствующий педагог или психолог обладал специальными познаниями в области детской или юношеской психологии и имел опыт работы по обучению и воспитанию несовершеннолетних именно такого возраста и с именно такими отклоне-ниями в психическом здоровье или психическом развитии (например, педа-гог общих или специализированных школ, дефектолог, сурдопедагог и т.п.).

Выяснение компетентности специалиста в данном случае особенно важно для обеспечения допустимости доказательственной информации, получен-ной при допросе, так как сведения о педагоге или психологе, участвовав-шем в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в ходе предварительного расследования, а также результаты его участия могут быть использованы сторонами и судом при допросе и оценке показаний несовершеннолетнего в суде. Соответственно при повторных и дополни-тельных допросах желательно обеспечить участие того же педагога или психолога, который участвовал в первом допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.

К участвующему в допросе несовершеннолетнего педагогу или психо-логу относятся требования, установленные ст. 71 УПК РФ. Поскольку к участию в производстве по уголовному делу в качестве специалиста не должны привлекаться лица, заинтересованные в его исходе, не могут участ-вовать в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, на-пример, педагоги, ответственные за его воспитание (классный руководи-тель, воспитатель, директор школы), тем более, если у них были конфликты с несовершеннолетним или его родителями. С тактических позиций также оправданным бывает приглашение для участия в допросе специалиста, не знакомого несовершеннолетнему, которого он меньше стесняется и в при-сутствии которого может быть более откровенным.

В связи с указанными обстоятельствами до начала допроса дознавателю необходимо ознакомить педагога или психолога с обстоятельствами дела, которые имеют значение для допроса, выяснить, нет ли причин, которые препятствуют его участию в допросе, разъяснить основания и порядок от-вода специалиста.

4) В соответствии с пп. 2 и 3 ч. 1 ст. 426 УПК РФ в допросе несовер-шеннолетнего подозреваемого, обвиняемого вправе также участвовать его законный представитель. Хотя данный субъект уголовного процесса не ука-зан в числе обязательных участников допроса, названных в ст. 425, в связи с чем дознаватель не обязан обеспечивать его участие в данном следствен-ном действии во всех случаях, в то же время никто не может ограничить право законного представителя на участие в допросе, если он заявит об этом ходатайство.

При этом законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого имеет право лишь знакомиться с протоколом допроса и делать письменные замечания по поводу правильности и полно-ты сделанных в нем записей. Задавать допрашиваемому лицу вопросы и требовать занесения их в протокол законный представитель не вправе. Как и защитник, он обязан подписать протокол допроса подозреваемого, обви-няемого, а в случае, если последний отказывается подписать его или не мо-жет сделать это в силу физических недостатков или по состоянию здоро-вья - удостоверить факт отказа от подписания либо невозможности подпи-сания протокола допроса своей подписью.

Аналогичные особенности , связанные с участием в следственных дейст-виях защитника, педагога (психолога) и законного представителя, имеет также порядок проведения очной ставки и проверки показаний на месте несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего и сви-детеля.

Кроме того, защитник несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняе-мого должен принимать участие во всех следственных и иных процессу-альных действиях, проводимых с его подзащитным, реализуя в полном объеме полномочия, предоставленные ст. 53 УПК Российской Федерации. При этом задавать вопросы участникам следственного действия защитник может только с разрешения дознавателя; по окончании следственного дей-ствия защитник вправе знакомиться с протоколом, делать подлежащие за-несению в протокол замечания о его дополнении и уточнении.

В отличие от защитника законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого вправе с разрешения дознавателя участвовать только в следственных действиях, проводимых с участием представляемого лица и его защитника. Права законного представителя в этом случае огра-ничиваются лишь возможностью знакомиться с протоколами соответст-вующих следственных действий и делать письменные замечания о пра-вильности и полноте сделанных в них записей.

Допрос несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого обусловлен следующей спецификой: меньшим, чем у взрослых, объемом знаний и жизненного опыта; слабой способностью к сосредоточенному вниманию; повышенной внушаемостью; тенденцией к смешению реально воспринятого и воображаемого; эмоциональностью суждений и действий.

Эти моменты следователь должен учитывать при подготовке к допросу несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых.

При подготовке к допросу несовершеннолетнего необходимо получить информацию о личности обвиняемого. К моменту предъявления обвинения об этом должны быть допрошены родители, классный руководитель, другие учителя, а если подросток работает, то и коллеги по работе.

Следует приобщить к материалам дела развернутые письменные характеристики с места учебы, работы, жительства, а также из комиссии и инспекции по делам несовершеннолетних.

В УПК РФ существенным образом изменилась законодательная регламентация допроса несовершеннолетних обвиняемых (подозреваемых): определена его продолжительность. Допрос несовершеннолетнего ограничен четырьмя часами в день, при этом обязателен перерыв после первых двух часов допроса.

Предусмотрены обязательное участие в допросе защитника, а также урегулированы его права в рамках проведения данного следственного действия. Признано обязательным участие педагога или психолога в допросе обвиняемого (подозреваемого), не достигшего возраста 16 лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии. Кроме того, в допросе вправе участвовать и законный представитель.

Анализ обновленных правил производства допроса, представил нам возможность обосновать предложения по изменению процедуры его проведения:

а) необходимо установить перерыв продолжительностью не менее чем на два часа при допросе несовершеннолетних обвиняемых, подозреваемых;

б) запретить допрос несовершеннолетних обвиняемых, подозреваемых в ночное время;

в) целесообразно уточнить порядок привлечения к допросу несовершеннолетних обвиняемых, подозреваемых защитника, психолога, педагога, законного представителя.

Подводя итоги данного параграфа, отметим, что в процедуру допроса, на наш взгляд, необходимо внести следующие изменения:

1. Необходимо исключить одновременное участие в допросе защитника, педагога или психолога, законного представителя.

2. Зафиксировать продолжительность перерыва при допросе не менее чем два часа, даже при отказе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого от отдыха и еды.

3. Предоставить право выбора несовершеннолетнему обвиняемому законного представителя для участия в уголовном судопроизводстве.

4. При допросе несовершеннолетнего обвиняемого приоритет участия в этом следственном действии необходимо отдать именно психологу, а не педагогу. При этом под психологом, по мнению Михальчук Ю.П., с которым мы согласны, следует понимать лицо, имеющее высшее психологическое образование, со специализацией в области детской, подростковой, юношеской психологии, а стаж работы по специальности не менее 5 лет .

Допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на стадии предварительного расследования имеет некоторую уголовно-процессуальную специфику. Особенности допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на стадии предварительного расследования, а не просто допроса несовершеннолетних <304>, и не только несовершеннолетних свидетелей <305>, как пишут некоторые авторы, в основном урегулированы ст. 191 УПК РФ <306>. Анализу содержащихся в ней норм права и будет посвящена настоящая глава книги.

———————————

<304> См.: Попов И.А. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 394.

<305>

<306> А не ст. 1191 УПК РФ, как пишет С.И. Захарцев (см.: Захарцев С.И. Указ. соч. С. 303). Такой статьи в УПК РФ просто не существует.

§ 5.1. Лица, допрашиваемые в качестве несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)

5.1.1. Правовая основа допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)

Как показало проведенное нами исследование, комментарии к ст. 191 УПК РФ нередко поверхностны. В них не содержится необходимых пояснений основных терминов и институтов, о которых идет речь в рассматриваемой статье закона <307>. Имеются учебники уголовного процесса для вузов, в которых авторы вообще ни слова не упомянули о данном важном процессуальном институте <308> или же ограничились частичным повторением содержания ст. 191 УПК РФ <309>. Именно поэтому нам и показалось значимым проведение подробного анализа всех составляющих ст. 191 УПК РФ правил, формулирование определений наиболее важных из содержащихся здесь терминов и на основе проделанной работы построение полного и всестороннего комментария к ст. 191 УПК РФ.

———————————

<307> См., к примеру: Голубев В.В. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (официальный текст с изменениями и дополнениями на 1 октября 2002 г.). Постатейный научно-практический комментарий коллектива ученых-правоведов под руководством В.И. Радченко, В.П. Кашепова, А.С. Михлина. М.: Библиотечка «Российской газеты», 2002. С. 282.

<308> См.: Дьяченко М.С. Указ. соч. С. 400 — 406.

<309> См., к примеру: Трусов А.И. Указ. соч. С. 331, 332; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2004. С. 411.

Анализируемая статья разделена законодателем на две части. Первая часть закрепляет требования, касающиеся участия педагога и законного представителя в допросе свидетеля (потерпевшего). Начинается она со слова «допрос».

Данное понятие в настоящей статье употреблено 3 раза. И всегда речь здесь идет не о любом допросе, а лишь о допросе несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего на стадии предварительного расследования.

Допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) возможен и на судебных стадиях. Там его будут производить судья или суд. Согласно ч. 8 ст. 234, ч. 3 ст. 235 УПК РФ судья на предварительном слушании вправе произвести допрос по ходатайству сторон в качестве свидетелей (в том числе и несовершеннолетних свидетелей) лиц, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов, за исключением тех, кто обладает свидетельским иммунитетом. Особенностям допроса несовершеннолетних свидетеля или потерпевшего на стадии судебного разбирательства посвящена специальная статья (ст. 280 УПК РФ). Поэтому следует заключить, что помимо следователя (дознавателя и др.) допрос несовершеннолетних свидетелей (потерпевших) производить вправе также судья на стадии подготовки к судебному заседанию и суд на стадиях судебного разбирательства и апелляционного производства (ч. 5 ст. 389.13 УПК РФ).

Результаты такого допроса фиксируются в протоколе судебного заседания. Так как настоящая глава имеет целью разъяснить положения ст. 191 УПК РФ, в дальнейшем в ней автор не будет касаться особенностей допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на судебных стадиях.

5.1.2. Виды несовершеннолетних допрашиваемых

В ст. 191 УПК РФ урегулированы особенности двух видов допроса. Допроса несовершеннолетнего потерпевшего и допроса несовершеннолетнего свидетеля. Следует отметить, что допрос несовершеннолетнего потерпевшего осуществляется по правилам допроса несовершеннолетнего свидетеля, за одним исключением. Потерпевший не только обязан, но и вправе давать показания. Для того чтобы стало ясно, о каких именно видах допросов идет речь, следует определиться с понятиями «потерпевший» и «свидетель».

По делам публичного и частно-публичного обвинения потерпевшим человек или организация (предприятие, учреждение) становится после того, как следователь (дознаватель и др.) оформил и подписал соответствующее постановление, а суд — определение о признании его потерпевшим.

Иначе говоря, гражданин, которому преступлением причинен вред, а также организация (предприятие, учреждение), имуществу и (или) деловой репутации которой преступлением причинен вреда (в лице ее представителя) могут участвовать в деле в качестве потерпевших, пользоваться соответствующими процессуальными правами и нести определенные обязанности только после того, как вынесено постановление (определение) о признании их потерпевшими. Однако допросить можно лишь физическое лицо, поэтому по делам публичного и частно-публичного обвинения под потерпевшим, о котором идет речь в настоящей статье, понимается лишь физическое лицо, которое специальным постановлением компетентного на то должностного лица (органа) признано потерпевшим.

Потерпевшим гражданин признается путем вынесения специального постановления (определения). Соответственно, допрос потерпевшего возможен лишь после вынесения такого постановления (определения). Названное постановление (определение) о признании потерпевшим выносится только после возбуждения уголовного дела. Если человека, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред, допросили до вынесения постановления о признании его потерпевшим, имеет место допрос свидетеля. И соответственно, в результате формируются доказательства: показания свидетеля и протокол допроса свидетеля.

По делам частного обвинения потерпевшим лицо, которому преступлением причинен физический и моральный вред, становится с начала уголовного процесса. Как минимум статусом потерпевшего оно обладает на момент подачи заявления о совершении в отношении его преступления.

Признание потерпевшим не зависит от возраста гражданина, его физического или психического состояния.

При фактическом причинении морального, физического или имущественного вреда признание потерпевшим должно производиться и по делам о приготовлении к преступлению или покушении на совершение преступления.

По правилам ст. 191 УПК РФ производится допрос несовершеннолетнего не только потерпевшего, но и свидетеля. Свидетель — это лицо, которому может быть известна какая-либо информация, имеющая отношение к возбужденному уголовному делу.

В качестве свидетеля несовершеннолетний может быть допрошен только тогда, когда в распоряжении следователя (дознавателя и др.) имеются материалы (доказательства), из которых следует, что ему могут быть известны какие-либо обстоятельства, подлежащие установлению или проверке по данному уголовному делу.

В качестве свидетеля несовершеннолетний может быть вызван только после возбуждения уголовного дела. До возбуждения уголовного дела нет свидетелей, а есть очевидцы. Допрос не являющегося свидетелем (потерпевшим, обвиняемым, подозреваемым) очевидца преступления УПК РФ не предусмотрен.

В ч. 1 ст. 191 УПК РФ законодатель две разновидности допрашиваемого сначала соединяет союзом «или», а затем почему-то союзом «и». Сначала он пишет о допросе «потерпевшего или свидетеля» (в возрасте до четырнадцати лет), а затем о допросе «потерпевшего и свидетеля» (в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет). Думается, что это лишь проявление недоработки редакции ст. 191 УПК РФ, а не содержащее уголовно-процессуальное отличие правило, которым бы законодатель хотел закрепить в законе какое-то новое положение.

Несмотря на использование в ч. 1 ст. 191 УПК РФ и в некоторых комментариях к ст. 191 УПК РФ <310> (иных работах) <311> союза «и», допрос может быть произведен только одного допрашиваемого либо свидетеля, либо потерпевшего. Одновременно допрашивать свидетеля и потерпевшего в ходе одного следственного действия нельзя, сколько бы лет ни исполнилось к тому времени допрашиваемым. Соответственно, союз «и» между терминами «потерпевший» и «свидетель» в ч. 1 ст. 191 УПК РФ следует толковать в значении союза «или».

———————————

<310> См.: Шейфер С.А. Указ. соч. С. 272; Калиновский К.Б. Указ. соч. С. 484; и др.

<311> См.: Сереброва С.П. Указ. соч. С. 378; Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России… С. 266.

Следует также иметь ввиду, что исходя из содержания конкретных решений Верховного Суда РФ не является свидетелем лицо, в отношении деяния которого возбуждено уголовное дело (хотя в постановлении о возбуждении уголовного дела упоминание о нем и отсутствует), когда у органов предварительного расследования имелись все основания разъяснить ему требования ст. 51 Конституции РФ о том, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого. Такой несовершеннолетний должен допрашиваться в порядке, предусмотренном для допроса подозреваемого <312>.

———————————

<312> См.: Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 15 мая 1996 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. N 8.

Соответственно, его допрос не может продолжаться без перерыва более 2 часов, а в общей сложности более 4 часов в день. В этом следственном действии участвует защитник, который вправе задавать ему вопросы, а по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей. Если такой допрашиваемый не достиг возраста шестнадцати лет либо достиг этого возраста, но страдает психическим расстройством или отстает в психическом развитии, участие педагога или психолога в допросе обязательно (ч. ч. 1 — 3 ст. 425 УПК РФ).

Нам представляется необходимым и возможным положения, касающиеся продолжительности допроса несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) <313>, а также участия в допросе психолога, распространить на практику допроса несовершеннолетних свидетелей (потерпевших) <314>. В.В. Кальницкий, более того, рекомендует делать в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) перерыв для отдыха через каждые 45 минут <315>.

———————————

<313> См.: Конах Е.И. Указ. соч. С. 340; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 483; и др.

<314> Подобного рода рекомендации исходят и от других авторов. См.: Голубев В.В. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общей ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 473; Голубев В.В. § 1. Допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний // Уголовный процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 337; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс. СПб.: Питер, 2004. С. 94.

<315> См.: Кальницкий В.В. Глава 26. Допрос… С. 460.

§ 5.2. Участие педагога в допросе несовершеннолетнего

5.2.1. Фактическое основание участия педагога в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)

Когда лицо обладает статусом свидетеля или потерпевшего <316>, участие педагога обязательно, лишь если он не достиг четырнадцати лет, а не шестнадцати лет, как это закреплено в отношении подозреваемого (обвиняемого). Соответственно, в этом случае фактическим основанием участия педагога в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) будут доказательства (сведения) о том, что допрашиваемому еще нет четырнадцати лет.

———————————

<316> А не только свидетеля, как пишет В.С. Шадрин. См.: Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 351.

Причем в ст. 191 УПК РФ речь идет об участии именно педагога. Его не может заменить психолог. А при допросе не достигшего шестнадцати лет подозреваемого (обвиняемого) вместо педагога в следственном действии может принять участие психолог.

Четырнадцати лет лицо достигает на следующий день после его дня рождения. Соответственно, допрос свидетеля в день, когда ему исполнилось четырнадцать лет, должен быть осуществлен с участием педагога.

С участием педагога возможен допрос любого несовершеннолетнего старше четырнадцати лет. Но для того, чтобы в таком допросе принял участие педагог, нужно, чтобы этого захотел следователь (дознаватель и др.). Поэтому не соответствует букве закона утверждение Б.Д. Завидова о том, что несовершеннолетние потерпевшие и свидетели «(с 14 до 18-ти лет) допрашиваются с участием педагога» <317>.

———————————

<317> См.: Завидов Б.Д. Уголовно-правовой анализ преступлений о нарушении права интеллектуальной собственности и организация их расследования // СПС «КонсультантПлюс».

По усмотрению следователя (дознавателя и др.) допрос потерпевшего или свидетеля в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет проводится с участием педагога, гласит ч. 1 ст. 191 УПК РФ. Усмотрение следователя (дознавателя и др.) в данном случае и будет фактическим основанием привлечения к участию в допросе педагога. Его рекомендуется отражать письменно в материалах уголовного дела. Это может быть постановление <318>, в котором будет закреплено решение следователя (дознавателя и др.) о необходимости привлечения к допросу несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) педагога. Усмотрение следователя (дознавателя и др.) дозволительно фиксировать в самом протоколе допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего).

———————————

<318> Выносить постановление считают необходимым некоторые авторы. См., к примеру: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 317.

В ч. 1 ст. 191 УПК РФ речь идет об усмотрении следователя. В ч. 2 той же статьи вообще не упоминается о лице (органе), которое должно реализовать закрепленные здесь положения. Наверное, поэтому большинство процессуалистов в своих разъяснениях к настоящему процессуальному институту либо не говорят о лице, производящем допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) <319>, либо тоже ограничивают круг субъектов, уполномоченных на производство рассматриваемого следственного действия, лишь указанными должностными лицами <320>, только следователями и дознавателями <321> (прокурорами, следователями и дознавателями <322>).

———————————

<319> См., к примеру: Захарцев С.И. Указ. соч. С. 303.

<320> См.: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 317; Кальницкий В.В. Следственные действия… С. 44 — 45; и др.

<321> См.: Вандышев В.В. Указ. соч. С. 402.

<322> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 422.

Заметим, что принимать решение о необходимости и возможности производства допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) и, соответственно, приглашать (допускать) на допрос педагога (законного представителя) вправе не только следователь. На это уполномочено любое должностное лицо (орган), осуществляющее предварительное расследование или же деятельность, осуществляемую по правилам ведения судебного следствия, иначе говоря, производящее следственные (судебные) действия.

Допрос потерпевшего или свидетеля по усмотрению следователя (дознавателя и др.) может быть проведен с участием педагога, если допрашиваемому «от четырнадцати до восемнадцати лет». В некоторых комментариях игнорируется изменения, имевшие место в связи с введением в действие УПК РФ. Б.Т. Безлепкин данное правило распространяет лишь на несовершеннолетних свидетелей «от четырнадцати до шестнадцати лет» <323>. Соответственно, он до сих пор рекомендует пользоваться положениями ч. 1 ст. 159 УПК РСФСР 1960 года. Это там говорилось: «при допросе свидетелей в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению следователя и при допросе свидетелей в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет вызывается педагог». Теперь же по усмотрению следователя (дознавателя и др.) педагог приглашается не только на допрос свидетелей (потерпевших) в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет, но и от шестнадцати до восемнадцати лет.

———————————

<323> См.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу… С. 248.

В другой работе автор распространяет рассматриваемое правило на допрос любого несовершеннолетнего <324> («лиц в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет» <325>). Хотя согласно ч. 3 ст. 425 УПК РФ участие педагога или психолога в допросе, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии подозреваемого (обвиняемого), обязательно. Соответственно, следователь (дознаватель и др.) должен обеспечить участие педагога или психолога в допросе такого несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого вне зависимости от своего усмотрения.

———————————

<324> См.: Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 351.

<325> См.: Голубев В.В. § 1. Допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний // Уголовный процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 337.

Исходя из правил исчисления в уголовном процессе возраста, по усмотрению следователя (дознавателя и др.) с участием педагога свидетель (потерпевший) допрашивается, когда наступил следующий день после дня, в который ему исполнилось четырнадцать лет и вплоть до дня, когда ему исполнится восемнадцать лет.

В одном из комментариев записано, что педагог вызывается «при допросе свидетелей и потерпевших в возрасте до 14 лет» <326>. Такое словосочетание может привести правоприменителя к мысли, что педагога можно приглашать в процессе производства допроса. Однако к допросу свидетелей (потерпевших), не достигших четырнадцатилетнего возраста, нельзя приступать, пока не обеспечено присутствие при производстве исследуемого следственного действия педагога. Соответственно, педагог вызывается не «при допросе свидетелей и потерпевших в возрасте до 14 лет», а для допроса, до того как само следственное действие будет начато.

———————————

<326> См.: Попов И.А. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г.В. Мальцева, И.Н. Барцица. М.: Книга-Сервис, 2003. С. 649.

5.2.2. Право педагога задавать вопросы допрашиваемому

В ходе всего проведения допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) возможно, а в случае недостижения лицом четырнадцати лет — обязательно участие педагога. Рекомендуется предоставлять таковому возможность с разрешения следователя (дознавателя и др.) задавать несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) вопросы <327>. Следователь (дознаватель и др.) вправе отвести вопрос педагога, но так как он имел место в ходе производства следственного действия, а согласно ч. 4 ст. 166 УПК РФ в протоколе следственного действия описываются все процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, следователь (дознаватель и др.) обязан отразить в протоколе допроса заданный педагогом вопрос.

———————————

<327> Аналогичные суждения высказаны и другими учеными. См.: Попов И.А. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 395; Безлепкин Б.Т. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу… С. 248; и др.

В этой связи не можем согласиться с утверждением И.А. Попова, по мнению которого перед допросом его участников следователь должен предупредить, что задаваемые несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) в ходе допроса вопросы могут помешать установлению истины по делу <328>. Такое разъяснение будет на местах расценено как запрет предоставления педагогу и (или) законному представителю несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) задавать допрашиваемому вопросы. Тем более что оно исходит от заместителя начальника Следственного комитета при МВД России, заслуженного юриста РФ, почетного работника МВД России, доктора юридических наук <329>. А такого запрета между тем закон не содержит.

———————————

<328> См.: Попов И.А. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г.В. Мальцева, И.Н. Барцица. М.: Книга-Сервис, 2003. С. 650.

<329>

5.2.3. Уголовно-процессуальное понятие «педагог»

Теперь необходимо определиться с понятием «педагог», которое использовано законодателем в ч. 1 ст. 191 УПК РФ. Согласно п. 62 ст. 5 УПК РФ педагог — это педагогический работник, выполняющий в образовательной организации или организации, осуществляющей обучение, обязанности по обучению и воспитанию обучающихся. Соответственно, педагогом с позиции ст. 191 УПК РФ будет лицо, состоящее на определенной должности, обладающее правовым статусом учителя, преподавателя или даже воспитателя дошкольного учебного заведения <330>. В уголовно-процессуальной же юридической литературе к понятию «педагог» более строгие требования. По мнению большинства ученых, в качестве педагога для участия в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) может быть приглашен гражданин с педагогическим образованием (все равно, высшим или средним), работающий по специальности в образовательном учреждении <331>. А В.В. Кальницкий рекомендует приглашать в качестве педагога лицо, не только обладающее специальным образованием, но и имеющее «длительный стаж трудовой деятельности в области детской педагогики» <332>. До введения же в ст. 5 УПК РФ нового пункта (п. 62) некоторые ученые полагают достаточным наличия одного лишь «педагогического образования» для того, чтобы лицо в позиции уголовно-процессуального закона стало «педагогом» <333>.

———————————

<330> О возможности участия в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) в качестве педагога воспитателя дошкольного детского учреждения пишут и другие авторы. См.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу… С. 248; Шадрин В.С. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.М. Лебедева; науч. ред. В.П. Божьев. М.: Спарк, 2002. С. 379; Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 351; и др.

<331> См., к примеру: Попов И.А. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 395; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 422; Захарцев С.И. Указ. соч. С. 303.

<332> См.: Кальницкий В.В. Глава 26. Допрос… С. 460; Кальницкий В.В. Следственные действия… С. 44.

<333> См.: Гришина Е.П., Саушкин С.А. Проблемы обеспечения прав и законных интересов отдельных групп свидетелей // Адвокатская практика. 2002. N 6.

Педагога, как представляется, не оправданно указывают в перечне законных представителей <334> или же именуют «специалист по педагогике» <335>. Некоторые ученые обращают внимание на то, что практика приглашения на допрос в качестве педагога сотрудника правоохранительного органа, имеющего соответствующее образование, может «породить сомнения в достоверности полученных в результате доказательств», что «такое применение закона признано нарушающим права подростков в ряде документов по линии Уполномоченного по правам человека» <336>. В настоящее же время такого рода практика может быть признана прямым нарушением закона, а именно правила, закрепленного в п. 62 ст. 5 УПК РФ.

———————————

<334> См.: Попов И.А. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 434.

<335> См.: Голубев В.В. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общей ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 472.

<336> См.: Там же. С. 472 — 473.

Если на допрос приглашен педагог, в протоколе допроса должны быть отражены: его фамилия, имя, отчество, образование, должность, место работы и адрес места жительства. Причем рекомендуется выяснять, какие отношения сложились, если таковые имеются, между педагогом и допрашиваемым, «не существует ли условий, препятствующих участию данного педагога в проведении следственного действия» <337>.

———————————

<337> См.: Там же. С. 473.

5.2.4. Статус педагога, участвующего в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)

Перед началом допроса педагогу должны быть разъяснены его права, обязанности, ответственность и порядок производства допроса.

В частности, педагогу разъясняются следующие его права:

2) делать заявления (замечания), задавать вопросы и давать пояснения на родном языке или языке, которым он владеет;

3) пользоваться помощью переводчика;

4) заявлять ходатайства;

5) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя (дознавателя и др.) и суда, ограничивающие его права;

6) быть уведомленным о применении технических средств;

7) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием;

8) требовать дополнения протоколов следственных действий и внесения в них уточнений;

9) удостоверять правильность содержания протокола следственного действия;

10) отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями;

11) при наличии к тому оснований заявлять самоотвод (ч. 1 ст. 62 УПК РФ);

12) делать заявления и замечания, которые подлежат занесению в протокол;

13) задавать вопросы допрашиваемому с разрешения следователя (дознавателя и др.) и суда;

14) получать вознаграждение за выполнение своих обязанностей, кроме случаев исполнения их в порядке служебного задания (п. 4 ч. 2 ст. 131 УПК РФ);

15) на возмещение понесенных расходов по явке;

16) реализовать иные предусмотренные уголовно-процессуальным законом возможности.

При допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) педагог оказывает содействие следователю (дознавателю и др.) «в установлении психологического контакта с допрашиваемым, правильной оценке его поведения и показаний», «оберегает психическое здоровье подростка от возможного травмирования необычной для него ситуацией» <338>.

———————————

<338>

Привлеченный к участию в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) педагог также обязан:

1) по инициативе следователя (дознавателя и др.) давать пояснения по поводу задаваемых им вопросов и получаемых от несовершеннолетнего ответов;

2) явиться по вызову следователя (дознавателя и др.) или в суд (ч. 4 ст. 58 УПК РФ);

3) участвовать в производстве допроса, используя свои специальные знания и навыки для содействия следователю (дознавателю и др.) в получении достоверных показаний свидетеля (потерпевшего); постановке допрашиваемому вопросов, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию;

4) не разглашать без разрешения данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве педагога, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ;

5) представлять заключение и давать показания в порядке ст. 80 УПК РФ.

В случае разглашения данных предварительного расследования педагог может быть привлечен к уголовной ответственности за совершение преступления, предусмотренного ст. 310 УК РФ.

На то, что педагог обладает правами, аналогичными правам специалиста, указывается и в других публикациях <339>.

———————————

<339> См.: Конах Е.И. Указ. соч. С. 340; Попов И.А. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 434; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 422.

Высказано предложение распространить требования ч. 1 ст. 280 УПК РФ на допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на стадии предварительного расследования. В этой связи рекомендуется обязательно приглашать «педагога или психолога» на допрос несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, имеющего физические или психические недостатки <340>. Сама идея заслуживает внимания и поддержки. Но не ясно, почему педагог может быть, по мнению авторов, заменен психологом? Если распространять правила ч. 1 ст. 280 УПК РФ на допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на стадии предварительного расследования, то следует говорить о необходимости приглашения при вышеуказанных обстоятельствах педагога. Слово «психолог» в ст. 280 УПК РФ отсутствует.

———————————

<340>

§ 5.3. Участие законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (обвиняемого и др.) в допросе представляемого им лица

5.3.1. Понятие «несовершеннолетний свидетель (обвиняемый и др.)»

В допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) может принимать участие и его законный представитель. Хотя в самой ст. 191 УПК РФ это правило сформулировано несколько иначе. Причем так, что может быть воспринято правоприменителем неоднозначно.

Согласно ч. 1 ст. 191 УПК РФ законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) «вправе присутствовать при его допросе». Словосочетание «при допросе» тесно связано с содержанием понятий «производство допроса». Оно означает, что присутствовать законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) вправе в ходе всего производства следственного действия — в период от его начала и до момента завершения допроса.

Вся ст. 191 УПК РФ посвящена особенностям допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего). В этой связи необходимо пояснить, что означает термин «несовершеннолетний». Несовершеннолетним является лицо, не достигшее восемнадцатилетнего возраста (ч. 1 ст. 21 ГК РФ). Соответственно, несовершеннолетним свидетель (потерпевший) перестанет быть лишь на следующий день после дня его рождения, в который ему исполнилось восемнадцать лет. До этого дня рождения и в день рождения его допрос производится с учетом правил ст. 191 УПК РФ.

Существует мнение, что «приобретение несовершеннолетним гражданско-правовой дееспособности в полном объеме (в силу вступления в брак — ст. 21 ГК РФ, или эмансипацией — ст. 27 ГК РФ) не является основанием для применения общих правил допроса, за исключением участия законного представителя несовершеннолетнего, который в этом случае отсутствует (ч. 3 ст. 40 ГК РФ) <341>.

———————————

<341> См.: Калиновский К.Б. Указ. соч. С. 484; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 483.

Как верно замечают сами авторы, в ГК РФ речь идет о гражданско-правовой, а не об уголовно-процессуальной правоспособности. Последовательное развитие данной мысли приводит к убеждению, что положения, касающиеся представительства в гражданском праве, — это не уголовно-процессуальные положения. Уже только в этой связи следует согласиться с первым и не согласиться со вторым выводом авторов. Так как УПК РФ представляет право законному представителю несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) принимать участие в допросе представляемого, это его право будет действовать и в случае прекращения попечительства над несовершеннолетним. В ситуации, о которой идет речь в ч. 3 ст. 40 ГК РФ, лицо продолжает быть несовершеннолетним. А то, что несовершеннолетний будет обладать полной гражданско-правовой дееспособностью, никак не влияет на положения уголовно-процессуального законодательства, согласно которым у несовершеннолетнего имеется определенный объем прав и обязанностей, а также круг гарантий их соблюдения. Одной из таких гарантий признается и участие в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) его законного представителя.

5.3.2. Смысл права законного представителя на участие в допросе

В ч. 1 ст. 191 УПК РФ закреплено право законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) при соблюдении уголовно-процессуальной формы реализации этого права участвовать в допросе представляемого. Это означает, во-первых, прежде чем у лица появится право участвовать в допросе, оно должно стать законным представителем в уголовно-процессуальном смысле этого понятия. Во-вторых, к участию в допросе законный представитель допускается в случае заявления им соответствующего ходатайства, которое должно найти письменное отражение в документе, приобщаемом к материалам уголовного дела. И, наконец, в-третьих, законный представитель вправе принять участие лишь в том допросе, где представляемый им несовершеннолетний свидетель (потерпевший) является допрашиваемым. С одной стороны, это правило позволяет законному представителю заявить ходатайство об участии не только в допросе, но и в очной ставке. С другой стороны, если несовершеннолетний свидетель (потерпевший) приглашен на допрос в ином качестве — не как допрашиваемый, требование законного представителя об участии в таком допросе может быть не удовлетворено.

Законный представитель вправе участвовать в допросе представляемого. Но если он не заявил соответствующего ходатайства, может ли он стать участником анализируемого следственного действия? Да, может. И вот почему. В соответствии с положениями, закрепленными в ч. 5 ст. 164 УПК РФ, следователь (дознаватель и р.) вправе привлечь к участию в следственном действии (в нашем случае — в допросе) законного представителя свидетеля (потерпевшего). Согласно же ч. 4 ст. 21 УПК РФ требования следователя (дознавателя и др.), предъявленные в пределах их полномочий, установленных УПК РФ, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами. Исходя из этих положений, законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) следователь (дознаватель и др.) может привлечь к участию в допросе и по собственной инициативе. Причем привлечь такое лицо он может не только к участию в допросе представляемого, но и любого иного допрашиваемого. Следователь указанного законного представителя вправе привлечь к участию в любом следственном действии.

Неясно почему Б.Т. Безлепкин пишет, что по усмотрению следователя законные представители вызываются лишь на допрос несовершеннолетнего свидетеля, возраст которого «от 16 до 18 лет» <342>. Неужели ученый считает, что по усмотрению следователя (дознавателя и др.) законного представителя нельзя пригласить на допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего), не достигшего шестнадцати лет? Надеюсь, что он так не думает. И мы имеем место лишь с не проработанной формулировкой уголовно-процессуального комментария.

———————————

<342> См.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу… С. 248.

Итак, для того чтобы законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) стал участником допроса представляемого, он должен заявить соответствующее ходатайство или же сам следователь (дознаватель и др.) должен принять решение о необходимости привлечения указанного субъекта уголовного процесса к допросу <343>. Соответственно, могут иметь место случаи, когда законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на допросе представляемого будет отсутствовать. Именно поэтому представляется небезупречным вывод, что «законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) во всех случаях допускается к участию в его допросе». Если под местоимением «его» понимать самого законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего), то, несомненно, это суждение правильно. Но, скорее всего, авторы под словом «его» понимали несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего). В этом же случае, для того чтобы законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) был допущен к участию в допросе, нужно проявление его воли или инициативы следователя (дознавателя и др.).

———————————

<343> О том, что законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) в случае необходимости может быть приглашен на допрос, пишут и другие ученые. См.: Попов И.А. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 434.

В литературе высказано еще одно суждение, касающееся права участия законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) в допросе представляемого. Согласно этой точке зрения «с учетом обстоятельств дела (например, при наличии возможного отрицательного влияния законного представителя на несовершеннолетнего) следователь вправе не допустить законного представителя к участию в допросе» несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего <344>. Позволим себе не согласиться с таким высказыванием. Действительно, в ч. 4 ст. 426 УПК РФ записано правило, согласно которому законный представитель может быть отстранен от участия в уголовном деле, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего. Но речь тут идет не о свидетеле или потерпевшем, а о подозреваемом или обвиняемом. А это, бесспорно, совершенно разные процессуальные фигуры. Применительно же к допросу несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) законодатель подобного права следователю (дознавателю и др.) не предоставил. Как верно заметил А.Н. Гуев, следователь (дознаватель и др.) не вправе отказать законному представителю несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) в его ходатайстве об участии в допросе <345>. Ограничение предусмотренного ч. 1 ст. 191 УПК РФ права законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) участвовать в допросе его представляемого может привести только к одному — протокол допроса такого свидетеля (потерпевшего) без участия в нем заявившего соответствующее ходатайство его законного представителя будет признан юридически ничтожным. Следовать таким рекомендациям — значит, заранее обрекать себя на получение недопустимого доказательства.

———————————

<344> См.: Шевчук А.Н. Глава 26. Допрос… Новая редакция. С. 345; Шевчук А.Н. Глава 26. Допрос… Постатейный. С. 345.

<345> См.: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 317.

Трудно также пройти мимо рекомендации, согласно которой следователь не может отказать в удовлетворении ходатайства об участии в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) его законному представителю лишь тогда, когда «несовершеннолетний не достиг возраста 14 лет» <346>. Получается, авторы такого комментария считают правомерным отказывать законному представителю в реализации предусмотренного ч. 1 ст. 191 УПК РФ его права в случае, если возраст его представляемого больше четырнадцати лет. Если правоприменители будут следовать такому совету, как минимум допрос будет проведен впустую. Все протоколы допросов (показания) несовершеннолетних свидетелей (потерпевших), на которые не были допущены их законные представители, несмотря на заявленное соответствующее ходатайство, могут быть признаны недопустимыми доказательствами.

———————————

<346> См.: Калиновский К.Б. Указ. соч. С. 485; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 483.

В законе говорится о праве законного представителя «присутствовать» при допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего). Этот же глагол использован и в части комментариев к настоящей статье <347>.

———————————

<347> См., к примеру: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 317.

Между тем, несмотря на использованный законодателем термин, и его отличие от понятия «участвовать», следует обратить внимание правоприменителя на то, что на присутствующего законного представителя полностью распространяются права и обязанности участвующего в следственном действии субъекта. Он должен иметь возможность наблюдать (слышать показания допрашиваемого и вопросы следователя (дознавателя и др.)) все, что происходит на допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) от его начала и до конца, вплоть до окончательного оформления протокола этого следственного действия, делать по поводу произведенных следователем (дознавателем и др.) действий, заданных вопросов и (или) правильности и полноты записей в протоколе допроса подлежащие занесению в протокол заявления и замечания, требовать дополнения протокола следственного действия и внесения в него уточнений, удостоверять правильность содержания протокола допроса.

Так же как и в отношении педагога, законному представителю рекомендуется предоставлять возможность с разрешения следователя (дознавателя и др.) задавать несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) вопросы <348>. Следователь (дознаватель и др.) вправе отвести вопрос законного представителя, но вместе с тем обязан отразить в протоколе допроса заданный педагогом вопрос.

———————————

<348> О наличии такого права у законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) пишут и другие ученые. См.: Шейфер С.А. Указ. соч. С. 272.

5.3.3. Понятие «законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)»

По общему правилу на стадии предварительного расследования «законные представители» — это признанные таковыми специальным постановлением <349> (определением) следователя (дознавателя и др.):

———————————

<349> О том, что допуск к участию в деле законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) осуществляется путем вынесения постановления, пишут и другие ученые. См, к примеру: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 317.

— родители, усыновители, опекуны, попечители несовершеннолетнего потерпевшего, обвиняемого (подозреваемого) или представители учреждений и организаций, на попечении которых находился обвиняемый (подозреваемый) или потерпевший, органы опеки и попечительства;

— супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки, а при отсутствии близкого родственника — орган опеки и попечительства лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, лица, заболевшего после совершения преступления психическим расстройством, делающими невозможным назначение или исполнение наказания.

Исходя из содержания п. п. 12, 46, 47, 59 ст. 5, ч. ч. 1 и 3 ст. 16, ч. 2 ст. 20, ст. ст. 22, 25, ч. 10 ст. 42, п. 9 ч. 4 ст. 46, п. 10 ч. 4 и ч. 5 ст. 47, ст. 48, ч. 1 ст. 50, ч. 3 ст. 51, п. 2 ч. 1 ст. 61, ч. 2 ст. 62, ч. 2 ст. 101, ч. 4 ст. 108, ч. 1 ст. 119, ст. ст. 426, 428 УПК РФ и большинства других статей УПК РФ, законные представители могут быть лишь у потерпевшего, обвиняемого, подозреваемого и у лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости <350>. Между тем в п. п. 1 — 3 ч. 2 ст. 131, ч. 3 ст. 167, ч. 1 ст. 191, ч. 4 ст. 195, ч. ч. 4 и 7 ст. 280 УПК РФ прямо упоминается и о законном представителе свидетеля. Об этом обстоятельстве забывают авторы некоторых комментариев к ст. 191 УПК РФ <351> и иных работ <352>.

———————————

<350> Лицо, заболевшее после совершения преступления психическим расстройством, делающим невозможным назначение или исполнение наказания, обладает процессуальным статусом обвиняемого или подозреваемого.

<351> См.: Голубев В.В. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (официальный текст с изменениями и дополнениями на 1 октября 2002 г.). Постатейный научно-практический комментарий коллектива ученых-правоведов под руководством В.И. Радченко, В.П. Кашепова, А.С. Михлина. М.: Библиотечка «Российской газеты», 2002. С. 282.

<352> См.: Голубев В.В. § 1. Допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний // Уголовный процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 338.

То обстоятельство, что законным представителем потерпевшего, обвиняемого, подозреваемого или лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, его родитель (усыновитель и т.п.) становится лишь после допуска его к участию в уголовном деле на основании постановления следователя (дознавателя и др.), позволяет данное правило ч. 1 ст. 426 УПК РФ распространить и на появление в уголовном процессе законного представителя свидетеля. Соответственно, законный представитель всегда, в том числе и у свидетеля, появляется после вынесения следователем (дознавателем и др.) соответствующего постановления о допуске конкретного лица в уголовный процесс в данном качестве.

Таким образом, предусмотренным ч. 1 ст. 191 УПК РФ правом участия в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) обладает не любой родитель, усыновитель, опекун, попечители несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) и не любой представитель учреждения или организации, на попечении которых находился свидетель (потерпевший), органа опеки или попечительства, а лишь тот из них, в отношении которого следователем (дознавателем и др.) вынесено постановление о признании его законным представителем конкретного несовершеннолетнего.

В этой связи вернемся к анализу суждения, согласно которому законный представитель якобы будет отсутствовать в уголовном деле в случае прекращения в соответствии с ч. 3 ст. 40 ГК РФ попечительства над несовершеннолетним, который вступил в брак или иначе приобрел полную дееспособность до достижения совершеннолетия <353>. Исходя из того что законный представитель — это лицо, признанное таковым специальным постановлением, а такое постановление может быть вынесено в отношении не только попечителя, без акцента на прекращение участия в уголовном деле именно попечителя, который был признан законным представителем, то идея авторов вообще теряет смысл. Допустим, законным представителем был признан один из родителей (не попечитель) несовершеннолетнего, который перестал уклоняться от воспитания, защиты прав и интересов своего ребенка. Какое дело следователю (дознавателю и др.) в этой ситуации до того, что попечительство прекращено? Ведь не попечитель признан законным представителем. Соответственно, в таком случае уголовно-процессуальный статус законного представителя (не попечителя) после прекращения попечительства ничуть не изменится.

———————————

<353> См.: Калиновский К.Б. Указ. соч. С. 484; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 483.

Интересна другая ситуация, когда именно попечитель постановлением следователя (дознавателя и др.) был признан законным представителем. Будет ли отсутствовать в уголовном деле законный представитель в связи с прекращением попечительства? Думается, нет. Прекращение попечительства никоим образом не влияет на требование УПК РФ об участии в уголовном процессе представителя несовершеннолетнего. Прекращение попечительства может служить лишь основанием замены законного представителя. Доказательство, подтверждающее прекращение попечительства (к примеру, копия свидетельства о браке), будет фактическим основанием вынесения постановления, которым другое лицо будет признано законным представителем несовершеннолетнего, а бывший попечитель лишен соответствующего уголовно-процессуального статуса законного представителя.

Иногда в работах, посвященных анализу особенностей допроса несовершеннолетних свидетелей (потерпевших), авторы, давая определение законного представителя, полностью повторяют п. 12 ст. 5 УПК РФ. Причем они не вносят в нее правки и не дают дополнительных разъяснений. Из их рассуждений получается, что законным представителем, о котором идет речь в ст. 191 УПК РФ (имеющим право принять участие в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)), могут быть «родители, усыновители, опекуны или попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого», «представители учреждений или организаций, на попечении которых он находится» <354>. Что, несомненно, не является правдой.

———————————

<354> См.: Кальницкий В.В. Следственные действия… С. 44; Сереброва С.П. Указ. соч. С. 378 — 379.

Если на допрос приглашен законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего), в протоколе допроса должны быть отражены: его фамилия, имя, отчество, степень родства с допрашиваемым и по какому адресу законный представитель проживает.

Еще раз обращаем внимание, что согласно положений, содержащихся в ч. 1 ст. 191 УПК РФ, при допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего), не достигшего четырнадцати лет, обязательно участие педагога, а не родителей свидетеля (потерпевшего). Законные представители несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) участвуют в допросе, когда они заявляли соответствующее ходатайство или же по инициативе самого следователя (дознавателя и др.).

§ 5.4. Разъяснение несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) последствий отказа от дачи показаний и дачи заведомо ложных показаний

5.4.1. Возраст, до которого несовершеннолетний не предупреждается об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний

Гарантии правдивости показаний, которые будут получены при допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) «в возрасте до шестнадцати лет», закреплены в ч. 2 ст. 191 УПК РФ.

Законодатель обращает внимание правоприменителя на то, что «потерпевшие и свидетели в возрасте до шестнадцати лет не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний».

Хотя в ч. 2 ст. 191 УПК РФ речь идет о «возрасте до шестнадцати лет», правила ч. 2 ст. 191 УПК РФ касаются не только свидетелей (потерпевших), чей возраст пятнадцать и меньшее количество лет. Они полностью распространяются и на свидетеля (потерпевшего), который допрашивается в день, когда ему исполнилось шестнадцать лет. Хотя мы за такую организацию процесса расследования, когда бы свидетеля (потерпевшего) не обязывали являться на допрос в день его рождения, если он, конечно, следователю (дознавателю и др.) известен. Обычно есть возможность допросить свидетеля (потерпевшего) в другой день.

По общему правилу за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний свидетель (ч. 8 ст. 56 УПК РФ) и (или) потерпевший (ч. 7 ст. 42 УПК РФ) несут уголовную ответственность в соответствии со ст. ст. 307 и 308 УК РФ. Между тем субъектом такого преступления может быть физическое лицо, которому исполнилось шестнадцать лет <355>. Если возраст допрашиваемого «до шестнадцати лет», он не может быть субъектом данного преступления, а значит, нет самого преступления. Именно поэтому законодатель и предусмотрел запрет предупреждения такого рода несовершеннолетних об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Она на них не распространяется.

———————————

<355> В одном из комментариев такое физическое лицо именуют «ответственностью за дачу ложных показаний». См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 423 (авторы комментария, изданного издательством Эксмо, в работе не указаны).

5.4.2. Процедура разъяснения необходимости давать правдивые показания

В.С. Шадрин пишет: «поскольку потерпевший и свидетели, не достигшее шестнадцатилетнего возраста, не могут нести ответственность за отказ или уклонение от дачи показаний перед началом допроса, им следует вместо предупреждения об указанной ответственности» <356> разъяснить необходимость говорить правду. Не получается ли у автора, что тех, кто достиг названного возраста, следует предупреждать об указанных видах уголовной ответственности? Обращаем внимание правоприменителя, что такого требования в законе нет. Более того, «предупреждение» достигшего шестнадцатилетнего возраста свидетеля (потерпевшего) о наличии уголовной ответственности за уклонение от дачи показаний является прямой ложью. Получается, либо автор косвенно рекомендует правоприменителю обманывать свидетелей (потерпевших), либо, что менее вероятно, он не знает о том, что с 1 января 1997 года уклонение свидетеля и (или) потерпевшего от дачи показаний декриминализировано. В УК РФ уже не было такого состава преступления. Он более чем 7 лет назад был предусмотрен ст. 182 УК РСФСР 1960 года (в редакции Закона РСФСР от 25 июля 1962 года, Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 3 декабря 1982 года, Закона РФ от 20 октября 1992 года N 3692-1). А вот заведомо ложные показания свидетеля (потерпевшего) в суде либо при производстве предварительного расследования уголовно наказуемы до сих пор (ст. 307 УК РФ). Но об этом виде ответственности В.С. Шадрин не вспомнил. Хотя именно о нем, а не об уклонении от дачи показаний упоминается в ч. 2 ст. 191 УПК РФ.

———————————

<356> См.: Шадрин В.С. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля… С. 379.

В другом комментарии, напротив, авторы забывают рекомендовать не предупреждать допрашиваемых несовершеннолетних свидетелей (потерпевших) об ответственности за отказ от дачи показаний <357>. Из их комментария выходит, что не достигших шестнадцати лет свидетелей (потерпевших) нельзя привлечь к ответственности за дачу заведомо ложных показаний, но можно за отказ от дачи показаний. Что, безусловно, также не соответствует букве закона.

———————————

<357> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 423.

В ч. 2 ст. 191 УПК РФ закреплено по крайней мере две обязанности следователя (дознавателя и др.). Во-первых, разъяснить не достигшему шестнадцати лет свидетелю (потерпевшему) его права, предусмотренные ст. ст. 56 или 42 УПК РФ. Во вторых, обратить его внимание на необходимость говорить правду. После реализации данного правила в протоколе допроса делается отметка о разъяснении свидетелю (потерпевшему) прав, предусмотренных вышеуказанными статьями. В используемом на практике бланке протокола допроса несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) обычно имеется также графа, в которой отражается факт разъяснения несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) прав, предусмотренных ст. 191 УПК РФ, а также правил ст. 51 Конституции РФ.

Согласно ст. 51 Конституции РФ рассматриваемый нами свидетель (потерпевший) не обязан свидетельствовать против самого себя и своих близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК РФ.

§ 5.5. Процессуальный статус несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)

5.5.1. Требование разъяснения прав несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему)

Частью 1 ст. 11 УПК РФ на следователя (дознавателя и др.) возложена обязанность разъяснять участникам уголовного судопроизводства их права и обязанности. Во исполнение данной нормы, перед тем как приступить к получению от несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) показаний, последнему должны быть разъяснены не только его права, но и обязанности. Причем рекомендуется разъяснять не только права, предусмотренные ст. ст. 42, 56, 191 УПК РФ и ст. 51 Конституции РФ, но и все остальные права <358> и обязанности несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего). Вместе с тем в большинстве комментариев до сих пор забывают о требовании ч. 1 ст. 11 УПК РФ и пишут о необходимости разъяснения свидетелю (потерпевшему) лишь прав, предусмотренных ст. ст. 42 и 56 УПК РФ <359>. Существуют и такие комментарии, где умалчивают и о правах, закрепленных в ст. 42 УПК РФ. Однако рекомендуют в искомой ситуации разъяснять лишь права, предусмотренные ст. 452 УПК РФ <360>. Между тем в ст. 452 не содержится ни прав, ни обязанностей свидетеля (потерпевшего).

———————————

<358> О разъяснении всех прав пишут и другие процессуалисты. См., к примеру: Кальницкий В.В. Следственные действия… С. 45.

<359> См., к примеру: Вандышев В.В. Указ. соч. С. 402; Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 352; и др.

<360> См.: Шейфер С.А. Указ. соч. С. 272.

Права и обязанности потерпевшего закреплены не только в ст. 42 УПК РФ, а права и обязанности свидетеля не только в ст. 56 УПК РФ. Часть прав и обязанностей названных субъектов уголовного процесса содержатся также в ст. ст. 11, 49, 86, 78, 79, 125, 131, 164, 166, 179, 186, 188, 189, 191, 195, 198, 202, 234, 279, 292, 358, 377, 407, 417 УПК РФ и ст. 51 Конституции РФ.

5.5.2. Права и обязанности несовершеннолетнего потерпевшего

Более полный, чем содержится в ст. 42 УПК РФ, перечень прав и обязанностей потерпевшего выглядит следующим образом. Потерпевший, в том числе и несовершеннолетний потерпевший, вправе:

1) знать свои права и обязанности (ч. 1 ст. 11 УПК РФ);

2) делать заявления и давать показания на родном языке или языке, которым он владеет (п. 6 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

3) пользоваться помощью переводчика бесплатно (п. 7 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

4) представлять доказательства (п. 4 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

5) заявлять ходатайства и отводы (п. 5 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

6) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя (дознавателя и др.), судьи и суда (п. 18 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

8) быть уведомленным о применении при производстве следственного действия технических средств (ч. 5 ст. 166 УПК РФ);

9) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания (п. 10 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

10) требовать дополнения протоколов следственных действий, произведенных с его участием и внесения в них уточнений (ст. 166 УПК РФ);

12) явиться на допрос с адвокатом в соответствии с ч. 5 ст. 189 УПК РФ;

13) отказаться свидетельствовать против самого себя и других своих близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК РФ. При согласии потерпевшего дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;

17) собирать письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 ст. 86 УПК РФ);

18) участвовать с разрешения следователя (дознавателя и др.) в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя (п. 9 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

19) участвовать в предварительном слушании (ст. 234 УПК РФ);

20) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в суде первой инстанций (п. 14 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

21) принимать участие в исследовании доказательств во время судебного следствия;

22) представить суду в письменном виде предлагаемую им формулировку решения по вопросам, указанным в п. п. 1 — 6 ч. 1 ст. 299 УПК РФ (ч. 7 ст. 292 УПК РФ);

23) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания (п. 17 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

24) обжаловать приговор, определение, постановление суда (п. 19 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

25) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения (п. 20 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

26) получить копии принесенных по делу жалоб и представлений, когда таковые затрагивают их интересы (ст. 389.7 УПК РФ);

27) участвовать в рассмотрении судом своей или непосредственно затрагивающей его интересы жалобы на действие (бездействие) или решение следователя (дознавателя и др.) (ч. 3 ст. 125 УПК РФ);

28) участвовать в судебном разбирательстве в суде апелляционной, кассационной и надзорной инстанций (п. 14 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

29) представлять суду, рассматривающему дело в апелляционном порядке, дополнительные материалы (ч. 4 ст. 389.13 УПК РФ);

30) при рассмотрении дела в апелляционном порядке после краткого изложения содержания приговора или иного обжалуемого судебного решения, существа апелляционных жалобы и (или) представления, возражений на них, а также существа представленных дополнительных материалов выступить в обоснование своих доводов (ч. ч. 3 и 4 ст. 389.13 УПК РФ);

31) требовать получения и получать постановления о передаче кассационных жалобы, представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и копии кассационных жалобы (представления), когда данные жалобы (представления) затрагивают его законные интересы (ч. 1 ст. 401.12 УПК РФ);

32) участвуя в рассмотрении дела в кассационном порядке, после изложения судьей-докладчиком обстоятельств уголовного дела, содержания судебных решений, принятых по делу, доводов кассационных жалоб (представления) выступить по делу (ч. 7 ст. 401.13 УПК РФ);

33) участвуя в рассмотрении дела в надзорном порядке, после доклада судьи Верховного Суда РФ выступить по существу дела (ч. ч. 4 и 6 ст. 412.10 УПК РФ);

34) выступить по делу, участвуя в рассмотрении дела, после заключения прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств (ч. 7 ст. 401.13, ч. 3 ст. 417 УПК РФ).

35) знать о предъявленном обвиняемому обвинении (п. 1 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

36) по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме. В случае если в уголовном деле участвует несколько потерпевших, знакомиться с теми материалами уголовного дела, которые касаются совершенного в отношении него преступления (п. 12 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

35) при ознакомлении с материалами дела снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств (п. 12 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

36) давать показания (п. 2 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

37) иметь представителя (п. 8 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

38) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы и заключением эксперта, заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении, когда в отношении его производилась судебная экспертиза (ч. 2 ст. 198 УПК РФ);

39) ходатайствовать о применении мер безопасности в соответствии с ч. 3 ст. 11 УПК РФ (п. 21 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

40) получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, признании его потерпевшим или об отказе в этом, о прекращении уголовного дела, приостановлении производства по уголовному делу, а также копии приговора суда первой инстанции, решений судов апелляционной, кассационной и надзорной инстанций (п. 13 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

41) выступать в прениях сторон (п. 15 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

42) поддерживать обвинение (п. 16 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

43) на возмещение имущественного вреда, причиненного преступлением, а также расходов, понесенных в связи с его участием в ходе предварительного расследования и в суде, включая расходы на представителя (ч. 3 ст. 42 УПК РФ);

44) для поддержания своих имущественных требований заявить по делу гражданский иск и пользоваться правами гражданского истца, в том числе выступая в качестве такового в прениях сторон, что, однако, не исчерпывает всех подлежащих защите интересов потерпевшего <361>;

———————————

<361> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 15 января 1999 г. N 1-П «По делу о проверке конституционности положений частей первой и второй статьи 295 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина М.А. Клюева» // Собрание законодательства РФ. 1999. N 4. Ст. 602.

45) иметь иные предусмотренные для потерпевшего законом возможности.

Кроме того, потерпевший обязан:

1) явиться по вызову следователя (дознавателя и др.) и суда, в производстве которого находится уголовное дело (п. 1 ч. 5 ст. 42 УПК РФ);

2) давать правдивые показания (п. 2 ч. 5 ст. 42, ч. 2 ст. 191 УПК РФ);

3) если ему уже исполнилось шестнадцать лет, нести ответственность за отказ от дачи показаний, если показания не касаются его самого, его супруга и близких родственников, и за дачу заведомо ложных показаний (ч. 7 ст. 42 УПК РФ);

4) подчиниться постановлению об:

— освидетельствовании (ч. 2 ст. 179 УПК РФ),

5) в случае предупреждения не разглашать данные предварительного расследования (п. 3 ч. 5 ст. 42 УПК РФ);

6) предъявлять по требованию суда используемые им во время дачи показаний письменные заметки и документы (ст. 279 УПК РФ);

7) соблюдать порядок в судебном заседании;

8) подчиняться распоряжениям председательствующего (ст. 258 УПК РФ);

9) не нарушать иные, предусмотренные в отношении потерпевшего уголовно-процессуальным законом требования.

5.5.3. Права и обязанности несовершеннолетнего свидетеля

У свидетеля, в том числе несовершеннолетнего свидетеля, также более широкий, чем содержится в ст. 56 УПК РФ, комплекс прав и обязанностей. Свидетель вправе:

1) знать свои права и обязанности (ч. 1 ст. 11 УПК РФ);

2) делать заявления, давать показания по делу на родном языке или языке, которым он владеет;

3) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

4) заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе;

5) заявлять ходатайства;

6) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя (дознавателя и др.) и суда;

7) получить разъяснение порядка производства следственного действия, в котором он принимает участие;

8) быть уведомленным о применении технических средств фиксации его показаний;

9) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием;

10) требовать дополнения протоколов следственных действий и внесения в них уточнений (ст. 166 УПК РФ);

11) удостоверять правильность записи показаний и всего содержания протокола следственного действия, в котором он принимал участие;

12) являться на допрос с адвокатом в соответствии с ч. 5 ст. 189 УПК РФ;

13) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников;

14) пользоваться письменными заметками (ч. 1 ст. 279 УПК РФ);

16) подписать каждую страницу протокола допроса (очной ставки);

17) на возмещение понесенных расходов по явке;

18) участвовать (в случае вызова) в судебном разбирательстве в суде первой и апелляционной инстанции;

19) иметь иные возможности, предусмотренные законом для свидетеля.

Помимо того, свидетель обязан:

1) явиться по вызову лица или органа, в производстве которого находится возбужденное уголовное дело;

2) давать правдивые показания: сообщить все известное ему по делу и ответить на поставленные имеющие отношение к делу вопросы;

3) не разглашать данные расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ;

4) предъявлять по требованию суда используемые им письменные заметки и документы;

5) подчиниться постановлению об:

— освидетельствовании с целью оценки достоверности его показаний (ч. 1 ст. 179 УПК РФ),

— получении образцов для сравнительного исследования (ч. 3 ст. 202 УПК РФ);

6) соблюдать порядок в судебном заседании;

7) подчиняться распоряжениям председательствующего (ст. 258 УПК РФ);

8) если ему уже исполнилось шестнадцать лет, нести ответственность за отказ от дачи показаний, если показания не касаются его самого, его супруга и близких родственников, и за дачу заведомо ложных показаний (ч. 7 ст. 42 УПК РФ).

9) не нарушать иные требования, предусмотренные уголовно-процессуальным законом для свидетеля.

5.5.4. Порядок разъяснения несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) его прав

Все права и обязанности свидетеля должны быть разъяснены допрашиваемому несовершеннолетнему свидетелю. И, соответственно, все права и обязанности потерпевшего должны разъясняться несовершеннолетнему потерпевшему. При разъяснении указанных прав «им указывается на необходимость говорить правду», гласит ч. 2 ст. 191 УПК РФ.

«Им» означает, что необходимость говорить правду разъясняется допрашиваемым свидетелям (потерпевшим), не достигшим на момент производства допроса шестнадцатилетнего возраста.

Глагол «указывается» здесь применяется в значении «разъясняется». Недостаточно просто довести до сведения свидетеля (потерпевшего) необходимость говорить правду, следует методом убеждения, несомненно, без принуждения постараться добиться от допрашиваемого дачи правдивых показаний.

Указывается на необходимость говорить правду. В этой связи свидетелю (потерпевшему) следует пояснить, что такая необходимость имеется не только у органов предварительного следствия, но и у него самого.

Свидетелю (потерпевшему) разъясняется необходимость говорить правду. Однако в процессе допроса допрашиваемый может не только говорить. Свидетелю (потерпевшему) может быть предоставлена возможность изъясняться знаками, если он не способен говорить. Допрашиваемому также не запрещено предоставлять возможность изложить свои показания собственноручно на бланке протокола допроса. Соответственно, глагол «говорить» подлежит расширительному толкованию. Не достигшему шестнадцатилетнего возраста свидетелю (потерпевшему) следует разъяснить, что давать показания, в какой бы форме этот процесс не проистекал, следует правдивые.

Причем правда, о которой идет речь в ч. 2 ст. 191 УПК РФ, — это сведения, содержание которых полностью соответствует обстоятельствам реально в прошлом имевшего место исследуемого события (происшествия).

Рассматриваемое понятие «правда» — это сообщаемые свидетелем (потерпевшим) сведения, точное соответствие которых обстоятельствам исследуемого конкретного уголовно наказуемого происшествия не зависит от сознания и воли допрашиваемого.

Правда может быть абсолютной и относительной. Абсолютная правда представляет собой полное и всестороннее соответствие сведений, сообщаемых свидетелем (потерпевшим), обстоятельствам объективной действительности, охватывающее все свойства и характеристики познаваемых предметов и явлений. Относительная правда — неполная, не исчерпывающая всех свойств и характеристик познаваемой действительности достоверность сообщаемой информации.

Не достигшему шестнадцати лет свидетелю (потерпевшему) следователь (дознаватель и др.) должен указать на необходимость сообщать абсолютно-относительную правду. Следует стремиться к получению на допросе абсолютно правдивой информации, которая касается того, что:

— инкриминируемое деяние имело место;

— деяние это общественно опасно и противоправно;

— это было действие (бездействие);

— деяние содержит состав преступления;

— обвиняемый принимал участие в совершении этого деяния;

— уголовный закон, криминализирующий деяние, распространяется на него, исходя из времени и места совершения преступления;

— обвиняемый виновен в совершении преступления и др.

Существо большинства остальных обстоятельств абсолютно точно установить невозможно и в основном именно поэтому не требуется получение на допросе абсолютно правдивых сведений о них.

Абсолютной правды, сообщаемой на допросе, всегда гораздо меньше, чем относительной. Более того, следователь (дознаватель и др.) даже по вопросам, по которым обычно необходимо получить абсолютно правдивые сведения, стремится к этому, но не всегда имеет такую возможность.

Более того, показания не достигших шестнадцати лет свидетелей (потерпевших) могут быть по своему содержанию очень специфичны <362>. Дословное их восприятие не позволяет правильно понять их суть. Иногда лишь использование помощи специалиста, знакомого с детской психологией, позволяет правильно понять, что именно хотел сообщить ребенок. В этой связи рекомендуется при допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) в протоколе допроса фиксировать показания максимально дословно. Не нужно сведения, сообщаемые не достигшим шестнадцати лет свидетелем (потерпевшим), излагать в протоколе своими словами, следует, насколько это возможно, фиксировать те обороты речи, которые он сам употреблял. Соблюдение данного правила позволит получать информацию не только о преступлении, но и об уровне развития свидетеля (потерпевшего). Эти данные помогут правильно оценить его показания.

———————————

<362> О психолого-криминалистических особенностях допроса несовершеннолетних свидетелей (потерпевших) см. подробнее: Попов И.А. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 39 — 396; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 423.

В одном из комментариев содержится такое разъяснение. «Если допрос малолетнего велся без соблюдения правил ст. 190, то оглашать ему показания не следует, и он не должен подписывать протокол допроса». Во-первых, не ясно, что именно имел в виду автор, говоря о правилах ст. 190 УПК РФ. Если он имел в виду получение показаний без составления протокола, то без протоколирования это уже и не показания. Тем более, согласно его же рассуждениям протокол допроса все же имеется. Во-вторых, исходящий от заместителя начальника Следственного комитета при МВД России, заслуженного юриста РФ, почетного работника МВД России, доктора юридических наук И.А. Попова <363> запрет оглашения показаний допрашиваемому и лишение его права подписать собственные показания, мало говоря, вызывает удивление, если не сказать страх. Когда столь высокопоставленные, заслуженные и образованные должностные лица требуют от своих подчиненных не давать возможности допрашиваемым знакомится с результатами протоколирования их собственных показаний, то чего же можно ожидать от подчиненных им простых следователей (дознавателей и др.)?

———————————

<363> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 3.

И в заключении еще один важный момент. Не должны оставаться без реагирования факты, свидетельствующие о том, что органы предварительного расследования при наличии достаточных доказательств, дающих основание для предъявления несовершеннолетнему обвинения, не выносят соответствующее постановление и производят по делу различные следственные действия, в том числе и допросы, с участием несовершеннолетнего в качестве свидетеля. Если судами выявляются названные нарушения уголовно-процессуального закона, по данным фактам следует выносить частные определения.

Допрос несовершеннолетнего свидетеля требует тщательной подготовки. Необходимо собрать подробные сведения о личности свидетеля, ясно представить его облик, среду, в которой он воспитывается, его поведение дома и в школе, отношение к учителям, родителям, сверстникам. Подлежит выяснению роль несовершеннолетнего свидетеля в расследуемом событии, его отношение к обвиняемому и потерпевшему. Необходимо выяснение условий, в которых несовершеннолетний "воспринял событие, какие моменты могли повлиять на качество восприятия, что из воспринимаемого могло быть доступно его пониманию. Между событием, являющимся предметом допроса несовершеннолетнего свидетеля, и вызовом его на допрос может пройти определенный промежуток времени. Учитывая большую внушаемость детей, следует "выяснить, каким влиянием и со стороны кого мог подвергаться несовершеннолетний свидетель в этом промежутке. Эти данные должны устанавливаться как при подготовке, так и при самом допросе несовершеннолетнего свидетеля. В зависимости от полученных данных о личности свидетеля решается вопрос о времени, месте, обстановке допроса, о лицах, которых необходимо пригласить в соответствии со ст. 159 УПК РСФСР. Общее тактическое правило о том, что допрос свидетелей следует производить как можно быстрее после событий, являющихся предметом их показаний, особенно важно учитывать при допросе несовершеннолетних свидетелей. Как отмечалось в гл. II, восприятие ребенка, если объект не имеет для него резкого эмоционального значения, поверхностно и образы воспринятого быстро стираются под впечатлением новых восприятий. Своевременность допроса малолетних диктуется и другим об- Сш) стоятельством. Дети, обмениваясь мнениями со своими сверстниками, подвергаясь расспросам взрослых, довольно легко поддаются внушению и могут незаметно для себя подменить собственное восприятие высказываниями других лиц, беседовавших с ними. С другой стороны, дети остро реагируют на эмоциональное воздействие. При восприятии событий, вызвавших у ребенка сильные переживания, может наступить психологическая заторможенность, что мешает правильному воспроизведению. В этих случаях нужно отложить допрос, пока ребенок успокоится. Планируя продолжительность допроса, необходимо учитывать, что ребенок быстро утомляется. Поэтому момент прибытия ребенка на допрос должен быть определен таким образом, чтобы он был бодрым, отдохнувшим и ни в коем случае нельзя заставлять ожидать допроса, поскольку ожидание утомляет его. Если допрос будет продолжаться длительное время, необходимо предусмотреть перерывы. Экспериментальные исследования показывают, что дети 5-7 лет могут быть внимательными около 15 минут, 7-10 лет - около 20 минут, 10-12 лет- около 25 минут, старше 12 лет - около 30 минут1. При подготовке к допросу несовершеннолетнего свидетеля должен быть тщательно продуман вопрос о месте допроса. Подросток в 14-16 лет может быть допрошен в кабинете следователя. Официальная, деловая обстановка в этом случае подчеркивает важность выполняемой им функции. Малолетних же свидетелей незнакомая обстановка, посторонние люди может запугать, затормозить процессы мышления и будет препятствовать даче исчерпывающих показаний. Место допроса должно быть привычным для малолетнего свидетеля: школа, дом, иногда даже улица, где ребенок играл и наблюдал интересующее следствие событие. Допрос на месте происшествия может оказаться особенно полезным и плодотворным. Это объясняется предметным характером мышления ребенка. Место происшествия оживляет воспоминания о воспринятом, ребенок может указать на месте - где, что и как произошло, наглядно продемонстрировать то, что ему трудно воспроизвести в словах. При подготовке к допросу несовершеннолетнего свидетеля решается также вопрос о лицах, которые должны присутствовать при допросе. Как уже указывалось, при 1 См.: Ар ям о в А. Особенности детского возраста. М., 1953. допросе свидетеля в возрасте до 14 лет, а по усмотрению следователя и суда и в возрасте от 14 до 16 лет вызывается педагог. Педагог выступает в данном случае как специалист. Поэтому в качестве такового вызывается лицо, которое занимается воспитанием и обучением несовершеннолетних того же возраста, что и свидетель. Задача педагога помочь следователю или суду установить психологический контакт с несовершеннолетним свидетелем, выработать правильную тактику проведения допроса, сформулировать вопросы с учетом особенностей детской психики. Для этого педагога знакомят с обстоятельствами, имеющими отношение к допросу, с данными о личности несовершеннолетнего свидетеля, о его отношении к обвиняемому и потерпевшему. В случае необходимости вызываются также законные представители или его близкие родственники. Такая необходимость возникает в том случае, если эти лица пользуются доверием и авторитетом у несовершеннолетнего свидетеля и могут помочь в получении полных и достоверных показаний. Если же есть основания считать, что законные представители или родственники могут помешать несовершеннолетнему свидетелю в даче показаний, их вызов должен быть исключен. Педагог и родственники несовершеннолетнего свидетеля, вызываемые на допрос, наделены определенными правами и обязанностями. Они могут с разрешения следователя задавать вопросы свидетелю. Следователь вправе отвести заданный вопрос, однако последний должен быть занесен в протокол. Лица, присутствующие при допросе несовершеннолетнего свидетеля, вправе при прочтении протокола делать замечания, подлежащие внесению в протокол, просить об уточнении или дополнении записи показаний. Присутствующим разъясняется их обязанность оказывать содействие в получении правдивых показаний и не разглашать данные предварительного следствия. Перед допросом несовершеннолетнего свидетеля следователь должен побеседовать с лицами, которые будут при этом присутствовать, чтобы выработать тактику их поведения во время допроса. При этом необходимо иметь в виду, что допрос во всех случаях должен вести сам следователь. Это, конечно, не исключает права следователя поручить педагогу или другим лицам поставить вопросы свидетелю. Допрос необходимо вести вежливо, на доступном и понятном свидетелю языке, сохраняя во всех случаях спокойствие и ровный тон. Поскольку внимание у детей не обладает еще достаточной устойчивостью, в помещении, где ведется допрос, не должно быть быть отвлекающих объектов, посторонних людей и т. п. Свидетели, не достигшие 16-летнего возраста, не предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Следователь (а в суде председательствующий) разъясняет им необходимость правдиво рассказать все известное по делу (ст. 158, 282 УПК РСФСР). Это разъяснение должно быть сделано в выражениях, понятных несовершеннолетнему, применительно к возрасту и уровню его развития. Его необходимо убедить, что правдивые показания очень важны для правильного разрешения дела, заставляя тем самым быть серьезным, внимательным и искренним. Такое разъяснение необходимо, если несовершеннолетний свидетель понимает значение своего долга. Очевидно, что при допросе малолетних свидетелей дошкольного возраста положения ч. 3 ст. 158 УПК РСФСР не должны применяться. Для установления психологического контакта с несовершеннолетним свидетелем допрос его следует начинать с беседы на темы, близкие ребенку, с переходом к допросу по обстоятельствам, интересующим следствие. В непринужденной беседе следователь изучает характер несовершеннолетнего свидетеля, уровень его развития, интересы. Требование ст. 158, 283 УПК РСФСР о том, что допрос по существу дела начинается предложением свидетелю рассказать все ему известное об обстоятельствах, в связи с которыми он вызван на допрос, относится и к несовершеннолетним. Метод свободного рассказа оказывается особенно полезным при допросе несовершеннолетних свидетелей, поскольку они нестойки к внушению. По предложению следователя или председательствующего в судебном заседании несовершеннолетний свидетель в этом случае без всяких ограничений излагает все, что ему известно по делу. Однако получить от несовершеннолетнего свидетеля развернутые показания в процессе развернутого рассказа дело довольно сложное, поскольку он еще не способен полно и логически стройно рас- сказывать о воспринятых событиях. Получить в этом случае от несовершеннолетнего свидетеля исчерпывающие показания можно путем детализации допроса постановкой вопросов, чтобы выяснить все обстоятельства восприятия события, являющегося предметом допроса. Так, Строганов, Стефанцев и Дубель были осуждены за разбойное нападение на Рогозина. Суд вынес приговор на основании односторонней оценки показаний несовершеннолетнего свидетеля семиклассника Вячеслава Туманова и не принял во внимание показания осужденных, что они пытались задержать Рогозина, показавшегося им подозрительным. Судебная коллегия Верховного Суда СССР, отменяя этот приговор, отметила: «...свидетель, увидев в руках обвиняемых пальто..., не разобравшись в происшедшем и добровольно заблуждаясь, мог полагать, что обвиняемые умышленно раздели потерпевшего с тем, чтобы завладеть его вещами. При этом необходимо отметить, что органы предварительного расследования и суд вместо тщательного исследования показаний несовершеннолетнего свидетеля формально подошли к допросу Вячеслава Туманова, которому не было задано ни одного вопроса, уточняющего фактические обстоятельства происшествия... На каком расстоянии от обвиняемых и потерпевшего находился первоначально этот свидетель и мог ли он отчетливо видеть все происходящее между ними, - осталось невыясненным. Не допрошен Вячеслав Тумаков о том, как был снят пиджак с потерпевшего и видел ли он это» К Постановка вопросов несовершеннолетнему свидетелю требует особенной тщательности, ибо то, что доступно взрослому человеку, не всегда может быть правильно понято несовершеннолетним. Вопрос должен быть кратким, понятным как по форме, так и по содержанию. Главное же требование, предъявляемое к вопросам, заключается в том, чтобы они не носили наводящего, внушающего характера. Здесь необходимо отметить, что внушающим могут быть не только существо и форма вопроса, но и место его среди других вопросов, тон, каким он задан, жесты допрашивающего и т. п. При допросе несовершеннолетнего свидетеля можно встретиться с таким фактом, что он либо с самого начала 1 «Бюллетень Верховного Суда СССР», 1958, № 2, стр. 24-26. (Зг не хочет говорить, либо доводит свой рассказ до ойре* деленных моментов и замолкает. Это объясняется разными причинами, в зависимости от которых и должны применяться соответствующие тактические приемы допроса. Причиной такого поведения может быть замкнутый характер, стеснительность несовершеннолетнего свидетеля, воздействие на него непривычной, слишком официальной обстановки, непривычность исполняемой тт роли. «Разговорить» такого свидетеля можно в процессе беседы на близкие и интересные ему темы. Причем, в беседе могут принять участие и родители или другие лица, присутствующие на допросе. Молчание свидетеля может быть вызвано воздействием на него заинтересованных лиц, боязнью мести со стороны обвиняемого, нежеланием портить отношения с обвиняемым или его друзьями, ложно понятым чувством товарищества. Положительный результат в этих случаях может быть достигнут при обращении к таким характерным для несовершеннолетнего чувствам, как стремление к самостоятельности, к совершению смелых поступков. Несовершеннолетнему необходимо в доступной форме показать общественное значение добросовестного исполнения функций свидетеля, истинное значение товарищества и т. д. Такие же тактические приемы используются и для разоблачения заведомой лжи в показаниях несовершеннолетнего свидетеля, и для побуждения его к даче правдивых показаний. Несовершеннолетние свидетели дают заведомо ложные показания, как правило, под влиянием заинтересованных лиц. Первым признаком, свидетельствующим о преднамеренно подготовленных показаниях, является заученность рассказа, несвойственные детям формулировки и выражения. Разоблачить ложь в показаниях несовершеннолетнего свидетеля можно путем постановки вопросов о сопутствующих обстоятельствах, имеющих косвенное отношение к устанавливаемому событию. Как отмечалось выше, для несовершеннолетнего трудно установить существенные связи между явлениями, поэтому он дает правдивые ответы на вопросы, которые прямо не затрагивают темы, к рассказу о которой он подготовлен. Показания свидетеля заносятся в протокол допроса, который составляется следователем с соблюдением правил, установленных ст. 102, 142, 160 УПК РСФСР. Протокол допроса свидетеля должен отвечать всем тем требованиям, которые предъявляются к протоколу любого следственного действия. В нем указывается: место и дата производства допроса, время его начала и окончания, должность и фамилия лица, составившего протокол, фамилия каждого лица, участвующего в допросе, а в необходимых случаях и их адреса. В протоколе фиксируются ответы свидетеля на вопрос о его отношениях с обвиняемым и потерпевшим. Запись протокола не должна ограничиваться формулировками типа: «сосед», «сослуживец», а показывать суть этих отношений. При заполнении протокола допроса несовершеннолетнего свидетеля в нем должны быть отражены сведения о родителях, учебе свидетеля, его работе в пионерской или комсомольской организации. В протоколе делается отметка о том, что свидетелю разъяснены его обязанности и он предупрежден об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Если свидетель предупрежден о недопустимости разглашения данных предварительного следствия, то об этом у него отбирается подписка. Эта подписка может быть отобрана как в протоколе допроса, так и в виде особого процессуального документа. Показания свидетеля записываются в первом лице и по возможности дословно. Это означает, что следователь обязан сохранить в протоколе не только смысловое содержание показаний, но и все характерные выражения, обороты речи и другие индивидуальные особенности, присущие показаниям данного свидетеля. «Литературная обработка», «причесывание» показаний неизбежно связаны с искажениями как содержания, так и особенностей стиля, поэтому они недопустимы. В протоколе допроса со всей полнотой, объективностью и всесторонностью должны быть зафиксированы сообщенные свидетелем данные. Протокол должен максимально отразить не только итог, но и весь процесс допроса, чтобы можно было правильно оценить показания свидетеля. Записывая показания свидетеля, следователь должен видеть судебную перспективу. Как справедливо отмечает А. Р. Ратинов, «от его (протокола) качества зависит возможность использовать установленные данные в ходе дальнейшего расследования и судебного разбирательства» К Если протокол составлен следователем в несвойственном свидетелю стиле, то разница, обнаружившаяся в суде между устными показаниями и протоколом допроса, может дискредитировать этот документ. Показания записываются в той последовательности, как их излагал свидетель. Показания, полученные в процессе свободного рассказа и в результате ответов на вопросы, фиксируются в протоколе раздельно. В случае необходимости в протокол записываются заданные свидетелю вопросы и его ответы (ст. 160 УПК РСФСР). Это указание закона следует понимать в том смысле, что если ответы свидетеля не содержат фактических данных, могущих иметь значение для дела, то следователь может не заносить их в протокол. Протокол допроса предъявляется для прочтения свидетелю или по просьбе последнего прочитывается ему следователем. Свидетель имеет право требования дополнения протокола и внесения в него поправок. В протоколе делается отметка, прочитал ли свидетель протокол лично или он был зачитан ему следователем. Протокол допроса, а также собственноручно написанные свидетелем показания подписываются свидетелем и следователем. Если протокол написан на нескольких страницах, свидетель подписывает каждую страницу. Подписями свидетеля и следователя удостоверяются все дополнения и поправки, сделанные в протоколе. Если допрос проводился с участием переводчика, то он также подписывает протокол в целом и каждую его страницу, а свидетель своей подписью подтверждает, что сделанный ему в устной форме перевод протокола соответствует данным им показаниям. Протокол подписывается также и другими лицами, присутствующими на допросе. Свидетель во время допроса может начертить схему или сделать зарисовки, чтобы пояснить свои показания. Эти материалы должны быть приложены к протоколу допроса. При фиксации показаний свидетеля необходимо решить два вопроса: во-первых, вести протокол допроса так, чтобы процесс записи показаний не отражался на ходе допроса; во-вторых, записывать показания свидетеля полностью и по возможности дословно. Возможны три варианта записи показаний свидетеля в протокол: - параллельно с допросом; - по окончании допроса; - допрос и фиксация показаний по отдельным эпизодам или узловым вопросам. Каждый из этих вариантов имеет свои положительные и отрицательные стороны. Фиксация показаний параллельно с рассказом свидетеля обеспечивает полноту и точность протокола, но сам допрос в этом случае будет хуже. При составлении протокола во время рассказа свидетеля следователю приходится решать одновременно несколько психологических задач: следить за содержанием его рассказа, анализировать показания и сопоставлять с имеющимися в деле данными, отбирать из рассказа свидетеля данные, имеющие (или могущие иметь) значение для дела, вести запись протокола в выражениях, характерных для свидетеля. Нельзя также забывать, что следователь в ходе допроса должен наблюдать за поведением свидетеля. Одновременное выполнение всех этих задач - дело чрезвычайно трудное, поэтому при записи показаний в процессе рассказа следователь вынужден прерывать свидетеля, что тормозит процесс активизации ассоциативных связей, нарушает свободное изложение показаний, нарушает психологический контакт со свидетелем. Второй вариант составления протокола хорош тем, что позволяет следователю целиком и полностью сосредоточиться на ведении допроса. Но он связан с риском упустить при внесении показаний в протокол отдельные существенные моменты из рассказа свидетеля. Первые два варианта фиксации показаний целесообразно использовать при допросе, касающемся небольшого круга конкретных обстоятельств малой информационной емкости. При вызове свидетеля для допроса по большому кругу обстоятельств, допрос и запись показаний следует вести по отдельным эпизодам, что позволяет использовать достоинство первых двух способов фиксации показаний и избежать свойственных им недостатков, хотя и требует более тщательной подготовки к допросу. В ходе записи показаний следователь может предложить свидетелю повторить отдельные положения или фразы. Наряду с протоколом, являющимся основным и обязательным средством фиксации свидетельских показаний, все большее применение находят стенографирование и звукозапись. Эти средства фиксации показаний дают возможность точно, полно и объективно закрепить показания свидетеля. Они дисциплинируют свидетеля, заставляют его более ответственно относиться к своим показаниям. Применение этих средств облегчает труд следователя. Вообще, как показывают эксперименты, освобождение следователя от технической работы позволяет ему целиком и полностью сосредоточиться на ведении допроса, что значительно повышает качество этого следственного действия К Стенографическая запись не приобщается к делу. После расшифровки она может использоваться как черновая запись для составления протокола. Стенограмма может быть и полностью включена в состав протокола, если она оформлена в соответствии с требованиями, предъявляемыми к протоколу. Наиболее полное представление о содержании, обстановке и методах получения показаний, которые применял следователь, дает звукозапись. Вопрос о применении звукозаписи как дополнительного средства фиксации показаний в настоящее время нашел решение в уголовнопроцессуальном кодексе (ст. 141 96 УПК РСФСР). Звукозапись может применяться следователем как по собственной инициативе, так и по просьбе свидетеля. Закон не требует согласия свидетеля на применение звукозаписи, но он должен быть уведомлен до начала допроса о решении следователя записать допрос на магнитофонную ленту. Наш закон не допускает тайной записи показаний. Звукозапись должна с исчерпывающей полнотой зафиксировать весь допрос свидетеля: место, дату, время начала и окончания допроса свидетеля, сведения о свидетеле и допрашивающем и другие данные, которые в соответствии со ст. 141 УПК РСФСР заносятся в протокол, показания свидетеля, задаваемые ему вопросы. Звукозапись должна отражать весь ход допроса без каких-либо изъятий, включая заявление свидетеля после прослушивания пленки, удостоверяющее правильность записи. Если после прослушивания записи у свидетеля имеются дополнения, то они также заносятся на фонограмму. Закон запрещает частичную запись показаний, а также звукозапись повторных, специально для этого подготовленных при допросе показаний. Допрос должен вестись как обычно, с соблюдением установленных законом процессуальных правил. Весь смысл звукозаписи в том, что она фиксирует показания свидетеля во всех деталях и позволяет их воспроизвести без какого-либо корректирования и редактирования при составлении протокола следователем 97. В протоколе допроса, когда допрос велся с записью на магнитофонную ленту, делается отметка о применении звукозаписи, об уведомлении свидетеля и его заявлениях по этому поводу. В протокол заносятся сведения о технических средствах и условиях звукозаписи, удостоверение правильности протокола и звукозаписи свидетелем и следователем. Фонограмма хранится при деле и по окончании предварительного следствия опечатывается. Звукозапись допроса свидетеля дает дополнительные возможности для проверки и оценки показаний, полученных в ходе предварительного следствия. Используя фонограммы, суд может проверить условия и методы получения показаний, составить представление о позиции, которую занимал свидетель на предварительном следствии. Особенно полезной является звукозапись показаний несовершеннолетних свидетелей, чьи речевые особенности чрезвычайно трудно передать в протоколе допроса. Целесообразно также применение звукозаписи при допросе свидетелей, в отношении которых имеются опасения, что они могут не явиться в суд, при допросе свидетеля с переводчиком, при расследовании дела группой следователей, при допросе свидетеля на очной ставке

Еще по теме § 5. ОСОБЕННОСТИ ДОПРОСА НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ СВИДЕТЕЛЕЙ:

1. § 4. ОСОБЕННОСТИ ДОПРОСА СВИДЕТЕЛЕЙ И ЭКСПЕРТОВ В СУДЕ ПРИСЯЖНЫХ
2. § 5. Психологические особенности допроса несовершеннолетних
3. ДОПРОС ПОТЕРПЕВШЕГО, СВИДЕТЕЛЯ В СУДЕ (ТАКТИКО-ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ ОСОБЕННОСТИ).
4. § 8. Некоторые особенности допроса несовершеннолетних участников процесса
5. § 2. Тактика допроса свидетелей, потерпевших, обвиняемых (подозреваемых)
6. 23.3. Процессуальный порядок и тактика допроса свидетеля и потерпевшего

Участие детей в уголовном или гражданском процессах допустимо, но всегда имеет свои особенности, которые предусмотрены в отдельных нормах соответствующих кодексов. Ребенок может иметь разный статус: по уголовным делам он может быть потерпевшим, свидетелем и даже обвиняемым (с 14 лет). По гражданским делам чаще всего несовершеннолетний является свидетелем или истцом, интересы которого представляют родители. В любом случае, процессуальные действия полиции и суда так или иначе затрагивают права ребенка, на страже которых стоит закон. Обо всех особенностях допроса несовершеннолетнего на разных стадиях уголовных и гражданских дел (потерпевшего, свидетеля, подозреваемого или обвиняемого) расскажем в нашей статье.

Вызов на допрос

Если потерпевшему, свидетелю или обвиняемому менее 16-ти лет, то на допрос он вызывается через законных представителей. Это означает, что повестка о явке может быть направлена на имя родителей ребенка, при этом в ней будет указано оба лица: и взрослый, и несовершеннолетний. В некоторых случаях дети могут быть вызваны через администрацию учебного заведения, где они обучаются (например, если ребенок находится на обучении в интернате – тогда вызывается еще и представитель образовательного учреждения).

Вопрос: Кто может быть законным представителем несовершеннолетнего по уголовному или гражданскому делу?

Ответ : В соответствии со ст. 5 УПК РФ, ст. 37 ГПК РФ им может быть:

• родитель,
• усыновитель;
• опекун;
• попечитель;
• представитель учреждения, на попечении которого находится ребенок (например, сотрудник детского дома, если в нем пребывает несовершеннолетний).

В практике встречаются ситуации, когда ребенок не числится ни в одном детском учреждении, родители лишены родительских прав. Следственные органы сталкиваются с проблемой отсутствия взрослого, который бы представлял интересы несовершеннолетнего. В таких случаях для сопровождения дела могут быть приглашены сотрудники органа опеки и попечительства, которые обязаны проследить за тем, чтобы права детей были соблюдены.

В исключительных случаях закон допускает другой порядок извещения ребенка о явке, минуя законного представителя. Так, например, повестка может быть вручена через другое лицо (бабушка, тренер, учитель), если информирование родителя не желательно – например, когда он отрицательно влияет на ребенка или даже сам является обвиняемым.

Пример №1 . Корин Г.Ш. воспитывал 10-летнего сына один, при этом мужчина сильно выпивал и часто поднимал руку на мальчика. Тренер по плаванию неоднократно замечал у обучающегося Корина Дмитрия огромные синяки на теле, о происхождении которых Дима отвечать отказывался. Тренер обратился в полицию, в отдел по делам несовершеннолетних. Дмитрия вызвали на допрос в качестве потерпевшего, но повестку передали через тренера, а не через родителя, который подозревался в причинении побоев.

Есть и другие случаи вызова на допрос без информирования законного представителя - например, когда не достигшему 18-летнего возраста обвиняемому избрана мера пресечения в виде содержания под стражей и он находится в СИЗО. В такой ситуации повестка направляется отдельно родителям для того, чтобы они присутствовали при допросе, требование о доставке арестованного отсылается начальнику СИЗО.

Допрос несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля следователем

Потерпевшим по уголовному делу может быть любое лицо, вне зависимости от возраста. Чаще всего дети становятся пострадавшими из-за применения к ним насилия, в делах о ДТП с причинением тяжкого вреда здоровью или даже смерти, по делам о половых преступлениях. Процессуальный статус «потерпевший» оформляется постановлением следователя, в котором указано, какой конкретно вред причинен ребенку и обстоятельства преступления. Одновременно следователь выносит постановление о признании одного из родителей (опекунов) законным представителем несовершеннолетнего: с этого момента и до принятия судом окончательного решения по делу представитель сопровождает подопечного во всех следственных и судебных мероприятиях.

В уголовно-процессуальном законе не сказано, с какого возраста ребенка можно допрашивать в качестве потерпевшего или свидетеля. Все зависит от обстоятельств совершенного преступления, от возрастного развития и психологического, эмоционального состояния потерпевшего. В практике были случаи, когда преступное деяние было совершено в отношении детей, которые в силу своего возраста не умели говорить – в таких случаях, конечно, не может идти и речь и допросе. Вопрос о том, стоит ли допрашивать малолетних, которые только что научились речи (например, дети 3-4-х лет), решается следователем индивидуально. Исходя из практики, следователи стараются не привлекать в качестве свидетелей детей, если есть лица, которые могут подтвердить обстоятельства преступления.

При допросе несовершеннолетнего участие педагога или психолога обязательно в случаях, когда:

• допрашиваемому не исполнилось 16-ти лет;
• допрашиваемый достиг этого возраста, но у него имеется подтвержденное врачами психическое расстройство или отставании в развитии. Обычно для выявления у ребенка отставания назначается психолого-психиатрическая экспертиза, в рамках которой проводится комплексное исследование поведения несовершеннолетнего, после чего выводы о соответствии или не соответствии биологическому возрасту делаются сразу несколькими специалистами.

Закон отдельно регламентирует порядок допроса по уголовным делам против половой неприкосновенности: здесь участие психолога всегда является обязательным.

Приглашенный психолог – лицо, которое обладает специальными познаниями в психологии (желательно, в детской), имеет высшее образования по профилю. Педагог, соответственно, должен иметь высшее педагогическое образование. Для явки этих специалистов следователь направляет извещение в министерство образования местного уровня или в ближайшее образовательное учреждение.

Если ребенок здоров и ему больше 16-ти лет, следователь вправе, но не обязан приглашать психолога или педагога - по большинству дел органы расследования все же их вызывают. Это связано с психологическими особенностями несовершеннолетних и малолетних детей. Присутствие детского психолога помогает вести допрос в правильном русле: специалист может скорректировать заданный вопрос или рекомендовать сделать перерыв, если сделает вывод, что ребенок устал.

Следственное действие, в том числе и допрос ребенка не может продолжаться более:

• 30 минут без перерыва, при этом общее время не должно превышать одного часа (если допрашиваемому менее 7-ми лет);
• одного часа без перерыва, общее время не должно превышать двух часов (если свидетелю или потерпевшему от 7-ми до 14-ти лет);
• двух часов без перерыва, общее время не должно превышать четырех часов в день (если ведется допрос лица, которому от 14-ти до 16-ти лет).

Дети до 16-лет не предупреждаются об уголовной ответственности по ст. 307, 308 УК РФ, им разъясняется обязанность говорить правду.

Сама процедура допроса ребенка на стадии предварительного следствия ничем не отличается от обычного допроса взрослых: начинается с разъяснения прав, обязанностей и занесения в протокол данных обо всех участвующих лицах. Далее допрашиваемому предлагается рассказать о тех обстоятельствах, которые ему известны, задаются вопросы. В конце допроса ставится подпись всех участвующих лиц (если ребенок слишком мал, достаточно подписи законного представителя).

Проведение допроса несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего следователь обязан зафиксировать на видео . Исключение из этого правила составляют случаи, когда законный представитель или сам ребенок возражают против съемки (об этом делается запись в протоколе). Если съемка состоялась, диск с видеозаписью прикладывают к материалам дела, при необходимости к нему можно обратиться позже, при рассмотрении дела в судебном заседании.

Соблюдение конфиденциальности

В 2013 году в ФЗ «О средствах массовой информации» и Уголовный кодекс РФ были введены нормы, запрещающие публикацию сведений детях, пострадавших от преступлений. Прежде всего, такой запрет касается публикации ФИО, фото, видеоматериалов, аудиозаписи голоса и иных признаков, позволяющих идентифицировать ребенка. Целью введенной нормы является недопущение распространение информации, касающейся преступлений против половой неприкосновенности детей, против их здоровья и т.д. среди населения. Такой запрет логически обоснован, поскольку хорошо информированные о преступлении недобропорядочные соседи и подростки могут нанести колоссальный психологический вред ребенку обсуждениями, насмешками, обидными разговорами.

Законом разрешено публиковать сведения о несовершеннолетнем потерпевшем только в исключительных случаях – например, когда ребенок объявлен в розыск и его жизни угрожает опасность.

За нарушение запрета распространения сведений о потерпевшем возраста до 16-ти лет, для виновного представителя СМИ может наступить уголовная ответственность по ч. 3 ст. 137 УК РФ (наказание может быть в виде лишения свободы сроком до 5 лет).

Допрос ребенка в суде по уголовному делу

Законом предусмотрена возможность оглашения показаний несовершеннолетних свидетеля или потерпевшего, которые были допрошены на стадии предварительного следствия. Таким образом, суду фактически разрешено не передопрашивать детей в судебном разбирательстве и опираться только на те сведения, которые были ими даны следователю, включая демонстрацию видеозаписи. Вместе с тем, при необходимости суд вправе принять решение о непосредственном допросе и обязать родителя явиться на заседание с ребенком.

Допрос несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в судебном заседании должен происходить особенно деликатно: здесь более выраженная официальная обстановка (в отличие от кабинетного допроса у следователя), зачастую присутствует большое количество «зрителей», в зале находится и подсудимый, который также вправе задавать вопросы. Обычно тактика допроса в открытом заседании заключается в создании судом спокойной, доброжелательной обстановки. Вопросы задаются спокойно, без давления.

По длительности допроса судьи ориентируются на те нормы, которые регулируют продолжительность следственного действия в досудебной стадии. Обычно несовершеннолетний дает показания в судебном заседании не более часа - все понимают, что такая процедура является тяжелой психологической нагрузкой для детей.

Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в суде заключаются в следующем:

• педагог приглашается для допроса, если ребенку не исполнилось 14-ти лет (если больше, суд вправе его пригласить по своему усмотрению);
• педагог не только присутствует в заседании, но и может задавать вопросы свидетелю или потерпевшему. Иногда недолгое общение педагога с ребенком – своеобразный прием допроса, цель которого - расположить несовершеннолетнего давать показания. Педагог может задать любой вопрос – как относящийся непосредственно к обстоятельствам совершения преступления, так и к жизни ребенка;
• приглашенный специалист присутствует только на время допроса несовершеннолетнего ребенка, после этого с разрешения председательствующего он вправе покинуть зал судебного заседания вместе с допрошенным и больше в суд не являться;
• если ведется допрос лица, которому не исполнилось 14 лет, присутствие законного представителя строго обязательно. Если ребенок большего возраста, решение об участии родителей принимается судом по своему усмотрению. Законные представители вправе задавать ребенку вопросы, а также могут быть и сами допрошены составом суда;
• если в качестве свидетеля или потерпевшего ведется допрос несовершеннолетнего, которому исполнилось 16 лет, то суд разъясняет ему ответственность за отказ от дачи показаний и дачу ложных показаний, о чем берется подписка. Если допрашиваемому меньше 16-ти лет, подписка не отбирается, разъясняется необходимость давать только правдивые показания. Соответственно, при даче ложных показаний в отношении лиц, которым больше 16-ти, могут возбудить уголовное дело по ст. 307 УК РФ. Впрочем, такие случаи в судебной практике отсутствуют;
• суд вправе по своей инициативе или по ходатайству участников удалить подсудимого из зала заседания на время допроса несовершеннолетнего, оформив такое решение отдельным постановлением. При этом должны быть приведены мотивы удаления, ими могут быть: возрастные особенности ребенка, обстоятельства совершения преступления (например, применялось жестокое насилие и маленький потерпевший испытывает страх). После окончания допроса подсудимый возвращается в зал и до его сведения доводится существо показаний, записанных в протокол судебного заседания.

Несовершеннолетний обвиняемый или подсудимый

Напомним читателю, что лицо не может быть привлечено к уголовной ответственности, если не достигло возраста 16-ти лет – это общее правило. По некоторым преступлениям (кража, разбой, убийство, вымогательство, угон и ряду других) подростки могут стать обвиняемыми уже с 14 лет. Подробно о нюансах исчисления возраста (например, когда преступление совершено подозреваемым в день 14-тилетия) мы писали в .

На всех стадиях уголовного преследования по делам с участием обвиняемых, не достигших 18-летнего возраста, должен быть обеспечен защитник, отказаться от этого права нельзя. Кроме того, уже с первого допроса несовершеннолетнего, который подозревается или обвиняется в совершении преступления любой тяжести, к участию в уголовном деле должен быть допущен законный представитель. Он обладает следующими правами:

• знать, в совершении какого конкретно преступления обвиняется несовершеннолетний. Следователь обязан довести до сведения родителя не только номер статьи УК РФ, но и суть деяния;
• присутствовать при оглашении следователем постановления о предъявлении обвинения – то есть при проведении процедуры, после который подозреваемый становится обвиняемым;
• не только находиться рядом с несовершеннолетним обвиняемым или подозреваемым в ходе его допроса, но и знакомиться с составленным протоколом, делать письменные замечания, заявлять о неправильности или неполноте составления;
• заявлять отвод следователю, приносить на его действия жалобы.

Допуск законного представителя, как и в случае с ребенком-потерпевшим, оформляется постановлением следователя, вышеназванные права разъясняются под роспись. Если следственные органы сочтут влияние допущенного к делу взрослого отрицательным для ребенка, представителя могут заменить на другого, оформив замену еще одним мотивированным постановлением. Законный представитель может быть признан одновременно и защитником обвиняемого, тогда он пользуется всеми правами, которые есть у адвоката.

Общее время следственного действия с участием обвиняемого, которому не исполнилось 18 лет, не может длиться более 4-х часов (не более 2-х часов без перерыва).

Процедура допроса обвиняемого, не достигшего совершеннолетия, производится следователем в следующем порядке:

1. Присутствующим (адвокату, законному представителю, педагогу, психологу, подростку) объявляется, какое следственное действие проводится, по какому делу (в отношении кого, по какой статье и суть преступления).
2. Всем разъясняются права и обязанности.
3. Фиксируется отношение к предъявленному обвинению (признание или непризнание вины). Пояснения записываются (печатаются) в протокол, который подписывается всеми лицами.
4. При наличии замечаний об этом указывается в протоколе. Представителем и ребенком записывается фраза «с моих слов записано (напечатано) верно, мною прочитано.

Протокол допроса несовершеннолетнего обвиняемого выглядит так:

ПРОТОКОЛ
допроса несовершеннолетнего обвиняемого

г. Самара							«22» февраля 2020 г.
	Допрос начат в	13	ч		00	мин
	Допрос окончен в	13	ч		30	мин

Перерыв с

----

ч

----

мин до

----

ч

----

мин

Старший следователь Следственного Комитета РФ по г. Самара капитан юстиции Макаров П.О., в помещении кабинета № 20 отдела по расследованию преступлений против личности Следственного комитета Российской Федерации по г. Самара, по адресу: г. Самара, ул. Ленина, д. 20, с участием защитника Павлова Р.П., предъявившего удостоверение № 303, выданное УМЮ Российской Федерации по Самарской области, а также ордер № 02020202, а также с участием педагога Афанасьевой Р.Л., предъявившей диплом о высшем педагогическом образовании № 101010101; психолога Васильевой Р.Г., предъявившей диплом об окончании факультета психологии Самарского Государственного Университета № 49494949; с участием законного представителя – матери Петровой Р.Р.: иные лица не участвовали, в соответствии со ст. 173, 174, 187, 189, 190, 425 УПК РФ допросил по уголовному делу №6046018 в качестве обвиняемого:

1.	Фамилия, имя и отчество	Петров Геннадий Романович
2.	Дата рождения	13.10.2002 года рождения
3.	Место рождения	г. Самара
4.	Место жительства и (или) регистрации, телефон	зарегистрирован по адресу: г. Самара, ул. Плещеева, д. 9, кв.129; проживает по этому же адресу
5.	Гражданство	РФ
6.	Образование	неполное среднее
7.	Семейное положение, состав семьи	холост, малолетних детей на иждивении не имеет
8.	Место работы или учебы, телефон	учащийся колледжа № 3 г. Самара
9.	Отношение к воинской обязанности	невоеннообязанный
10.	Наличие судимости	Не имеет
11.	Паспорт (или иной документ удостоверяющий личность подозреваемого)	паспорт гражданина Российской Федерации серии 12 08 №565656 выдан ОУФМС России по Самарской области в Ленинском районе г. Астрахани 20.10.2019
12.	Иные данные о личности обвиняемого	личность установлена материалами уголовного дела

Лица, участвующие в допросе, были заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств: персонального компьютера и принтера следователем Макаровым П.О.

Перед допросом следователем в соответствии с ч. 1 ст. 189 УПК РФ выполнены требования, предусмотренные ч. 5 ст. 164 УПК РФ, участвующим лицам разъяснены их права, обязанности и ответственность, порядок производства допроса.

Обвиняемый

Г.Р. Петров

(подпись) (инициалы, фамилия)

Перед началом первого допроса мне разъяснены права, предусмотренные
ч.ч. 3 и 4 ст. 47 УПК РФ:

1) защищать свои права и законные интересы и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите;

2) знать, в чем я обвиняюсь;

3) получить копию постановления о привлечении меня в качестве обвиняемого, копию постановления о применении ко мне меры пресечения, копию обвинительного заключения или обвинительного акта;

4) возражать против обвинения, давать показания по предъявленному мне обвинению либо отказаться от дачи показаний. При согласии дать показания я предупрежден о том, что мои показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае моего последующего отказа от этих показаний, за исключением случая, предусмотренного п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ;

5) представлять доказательства;

6) заявлять ходатайства и отводы;

7) давать показания и объясняться на родном языке или языке, которым я владею;

8) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

9) пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно в случаях, предусмотренных УПК РФ;

10) иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса, без ограничения их числа и продолжительности;

11) участвовать с разрешения следователя (руководителя следственного органа, дознавателя) в следственных действиях, производимых по моему ходатайству или ходатайству моего защитника либо законного представителя, знакомиться с протоколами этих действий и подавать на них замечания;

12) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта;

13) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме;

14) снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

15) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, следователя, руководителя следственного органа, прокурора и суда в порядке, предусмотренном главой 16 УПК РФ, и принимать участие в их рассмотрении судом;

16) возражать против прекращения уголовного дела по основаниям, предусмотренным ч. 2 ст. 27 УПК РФ;

17) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении судом вопроса об избрании в отношении меня меры пресечения и в иных случаях, предусмотренных п. 1–3 и 10 ч. 2 ст. 29 УПК РФ;

18) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;

19) обжаловать приговор, определение, постановление суда и получать копии обжалуемых решений;

20) получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления;

21) участвовать при рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

22) защищаться иными средствами и способами, не запрещенными УПК РФ.

Также мне разъяснено, что в соответствии с ч. 5 ст. 47 УПК РФ участие в уголовном деле защитника или законного представителя обвиняемого не служит основанием для ограничения какого-либо права обвиняемого.

Кроме того, мне разъяснено, что в соответствии со ст. 51 Конституции Российской Федерации я не обязан свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК РФ.

(подпись) (инициалы, фамилия)

Сущность предъявленного мне обвинения в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 162 УК РФ, мне разъяснена и понятна.

Виновным себя в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 162 УК РФ, не признаю.

(подпись) (инициалы, фамилия)

Дать показания по существу предъявленного обвинения не желаю, пользуюсь ст. 51 Конституции РФ.

(подпись) (инициалы, фамилия)

По окончании допроса протокол предъявлен для ознакомления обвиняемому Г.Р. Петрову, его защитнику Павлову Р.П., законному представителю Петровой Р.Р. При этом указанным лицам разъяснено их право делать подлежащие внесению в протокол оговоренные и удостоверенные подписями этих лиц замечания о его дополнении и уточнении. Ознакомившись с протоколом путем личного прочтения обвиняемый Г.Р. Петров, его защитник Р.П. Павлов, законный представитель Р.Р. Петрова замечания о его дополнении и уточнении не сделали.

Настоящий протокол составлен в соответствии со ст. 166 (167), 174, 190, 425 УПК РФ.

(подпись) (инициалы, фамилия)

Как видно из протокола, несовершеннолетний воспользовался своим правом не давать показания. Повторно в качестве обвиняемого можно его можно будет допросить только при наличии ходатайства от него самого, защитника или законного представителя.

Все правила допроса обвиняемого, которому нет еще 18-ти, распространяются и на порядок допроса в последующем в судебном заседании.

В практике нередко встречаются ситуации, когда на момент возбуждения дела обвиняемый является несовершеннолетним, а когда дело назначили к рассмотрению судом, ему уже исполнилось 18 лет. При таких обстоятельствах действуют правила допроса, предусмотренные законом для взрослых – законный представитель, педагог и психолог могут не присутствовать. В исключительных случаях судья может разрешить участие перечисленных лиц и далее, если придет к выводу о низком уровне образованности, развития и других особенностей подростка.

Особенности допроса несовершеннолетнего свидетеля по гражданскому делу

Дети в гражданских судебных делах тоже могут быть допрошены. Так, по семейному законодательству при решении вопроса, затрагивающего интересы ребенка (о проживании с одним из родителей, о порядке общения и т.д.) учитывается его мнение при условии достижения возраста 10 лет.

ГПК РФ не ограничивает возможных свидетелей по возрасту. Теоретически абсолютно любое лицо может быть допрошено в гражданском процессе. На практике малолетние дети, в основном, допрашиваются судьями только по делам о лишении родительских прав, алиментных обязательствах, об устранении препятствий для общения с детьми, об усыновлении и т.д. Но и по таким категориям дел судьи далеко не всегда привлекают ребенка к даче показаний. В каждой ситуации решение о допросе принимается с учетом всех обстоятельств. В том числе, обращается внимание на уровень важности показаний для дела – ведь без участия детей в процессе можно обойтись, если есть достаточно других веских доказательств.

Пример №2 . В суд был подан иск Егоровой Е.Н. о возмещении морального вреда, ее сына избили в школе. По ходатайству истицы суд принял решение о вызове и допросе в качестве свидетелей учащихся школы, поскольку избиение происходило на их глазах, а других очевидцев не было.

Пример №3 . При рассмотрении иска о возмещении вреда здоровью, причиненного в результате ДТП, ответчик заявил ходатайство о допросе всех свидетелей, которые находились в пострадавшей машине (всего 3 взрослых и один ребенок). Суд удовлетворил ходатайство частично: были допрошены только взрослые, поскольку в даче показаний несовершеннолетним необходимости не было – и без него было достаточно очевидцев. Кроме того, суд учел психологическое состояние ребенка, которому пришлось пережить страшную аварию.

Процедура допроса ребенка производится по общим правилам ГПК РФ (читайте нашу статью о ), с учетом некоторых особенностей:

1. Судом обеспечивается явка и участие педагога в допросе лица, которому не исполнилось 14 лет . Для несовершеннолетних, которым больше 14-ти лет, педагог приглашается по усмотрению суда. В качестве педагога может быть допущен не только учитель, но и воспитатель дошкольного образовательного учреждения. Основным требованием для допуска в заседание является наличие специального педагогического образования и опыта работы с детьми.
   Задача педагогического работника в гражданском деле – предотвратить отрицательное воздействие на ребенка, а также, при необходимости, объяснить суду особенности его поведения во время дачи показаний. Педагог, по сути, является специалистом, участие которого в суде регулируется ст. 188 ГПК РФ.
2. На время допроса несовершеннолетнего в судебном заседании присутствуют вызванные родители (опекуны, попечители) , которые с разрешения судьи могут задавать вопросы свидетелю, разъяснять некоторые особенности поведения своего ребенка и т.д. Все вопросы и ответы должны быть записаны в протокол процесса.
3. В исключительных случаях из зала заседания суд может удалить любое участвующее лицо на время допроса ребенка – даже представителя одной из сторон. Такое решение должно быть мотивировано – например, если есть сведения о причинении участником разбирательства насилия или оказания другого негативного влияния на допрашиваемого. По тем же причинам из зала может быть удален кто-либо из присутствующих, не являющихся участником судопроизводства.Пример №4 . По делу о лишении родительских прав отца допрашивался мальчик 7-ми лет. В зале присутствовали родственники со стороны ответчика, которые накануне приходили домой к матери и сыну, где устроили скандал с рукоприкладством в отместку за подачу иска. В судебном заседании об этих обстоятельствах истица заявила суду, было принято решение удалить из зала присутствующих родственников на то время, пока ребенок допрашивался. Отдельное определение об удалении лиц выносить суду не обязательно, допускается устное объявление, которое заносится в протокол судебного заседания.
4. Свидетель, кому еще не исполнилось 16 лет, сразу после допроса освобождается от дальнейшего участия и присутствия в судебном заседании . Лишь в редких случаях, обусловленных необходимостью повторного допроса, суд может принять решение об оставлении несовершеннолетнего в зале при продолжении разбирательства.
5. Как и в уголовном судопроизводстве, несовершеннолетние в возрасте до 16 лет не предупреждаются об уголовной ответственности за дачу ложных показаний и за отказ от дачи показаний .

Общие положения об особенностях допроса несовершеннолетних. Особенности допросов несовершеннолетних связаны с наличием специфических черт их психологии. Процессуальный порядок и тактические правила допроса несовершеннолетних обеспечивают нейтрализацию тех психологических черт, которые могут воспрепятствовать получению полных и правдивых показаний и, наоборот, использование допрашивающим черт, облегчающих получение таких показаний.

Применительно к допросу речь идет о меньшем, чем у взрослых, объеме знаний и опыта; меньшей способности к сосредоточенному вниманию; повышенной внушаемости; меньшем развитии аналитических способностей при восприятии и оценке воспринятого; тенденции к смешению реально воспринятого и воображаемого; эмоциональности суждений и действий. В частности, дети и подростки уступают взрослым в способности охватить событие в целом, нередко обращают внимание лишь на детали, характеризующие внешнюю сторону события. Они чаще, чем взрослые допускают ошибки при определении расстояний, отрезков времени, последовательности действий и событий. Несовершеннолетний может использовать при даче показаний употребляемые взрослыми понятия и термины, искажая их действительное значение или не понимая смысловых оттенков, подтвердить предложенные допрашивающим формулировки, стесняясь попросить разъяснить их.

Исходя из вышеуказанных особенностей, законодатель предусмотрел особые процессуальные правила допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, которые заключаются в следующем. Допрос несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого не может продолжаться без перерыва более 2 часов, а в общей сложности более 4 часов в день. В допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого обязательно участвует защитник, который вправе задавать ему вопросы, а по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей. В допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, участие педагога или психолога обязательно.

Следователь, дознаватель обеспечивают участие педагога или психолога в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого по ходатайству защитника либо по собственной инициативе. Педагог или психолог вправе с разрешения следователя, дознавателя задавать вопросы несовершеннолетнему подозреваемому, обвиняемому, а по окончании допроса знакомиться с протоколом допроса и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей. Особенности допроса несовершеннолетнего подозреваемого.

Тактика допроса несовершеннолетнего подозреваемого разрабатывается с учетом следующих факторов:

Несовершеннолетний подозреваемый появляется на первоначальном этапе расследования, когда следователь не располагает достаточными данными о его причастности к расследуемому событию;

допрос подозреваемого является неотложным следственным действием, в связи с чем следователь не имеет достаточного времени на его подготовку; подросток эмоционально возбужден, его угнетает непривычность обстановки.

В связи с этим целесообразно осуществлять вызов несовершеннолетнего подозреваемого через посыльного или направлением телефонограммы по месту учебы, работы, жительства, причем должностное лицо, которому направляется телефонограмма или к которому обращается посыльный, желательно предупредить о неразглашении в коллективе факта и оснований вызова несовершеннолетнего на допрос. Допрос несовершеннолетнего подозреваемого должен производиться в кабинете следователя. Данное место, а также порядок допроса должны побудить его к отчетливому осознанию своего положения в деле и того, что речь идет не о педагогической беседе, а о допросе по уголовному делу. Первый допрос должен быть детальным и касаться не только обстоятельств преступления, в совершении которого подозревается подросток, но и условий его жизни и воспитания, ближайшего окружения, потребностей и интересов. Чем больше у следователя будет объективных данных о подростке, его поведении и связях на первом допросе, тем быстрее будет раскрыто преступление и выявлены обстоятельства, способствующие его совершению.

Свободный рассказ несовершеннолетнего обычно фрагментарен и недостаточно конкретен. В ходе рассказа подросток часто следует не ходу события, а возникшим ассоциациям. Однако допрашиваемого нельзя торопить, обрывать, досказывать за него. Упорядочение и пополнение полученных в этой стадии допроса сведений лучше проводить после ее окончания. Важное значение при допросе несовершеннолетних подозреваемых приобретает вопрос о нейтрализации круговой поруки и нежелания выдать соучастников преступления. В силу психологических особенностей подросткового возраста некоторым несовершеннолетним импонирует такое поведение. Тактика допроса таких подростков должна предусматривать детализацию показаний, сопровождение допроса проверкой показаний на месте, разъяснение несовершеннолетнему истинного смысла и содержания чувства дружбы и товарищества, не имеющего ничего общего с круговой порукой. Немаловажное значение при допросе несовершеннолетнего подозреваемого имеет показ следователем своей осведомленности об обстоятельствах совершенного преступления, ни в коем случае не прибегая к обману или внушению. В подобных случаях следователю целесообразно держать себя уверенно, вопросы задавать в логической последовательности, использовать при допросе достоверно установленные факты, на вопросы и реплики подозреваемого давать такие ответы, которые допускали бы многозначное толкование. Вместе с тем, этот психологический прием допроса надо применять с большой осторожностью, чтобы у допрашиваемого не создалось впечатления об обмане или введении его в заблуждение. При допросе несовершеннолетнего подозреваемого доказательства, как правило, не приводятся, так как чаще всего следователь к этому времени не располагает замкнутой цепью улик, а разрозненные доказательства неубедительны. В подобных случаях несовершеннолетнему нужно разъяснить значение и правовые последствия чистосердечного раскаяния и активного способствования раскрытию преступления. Для получения правдивых показаний можно использовать и положительные личные качества несовершеннолетнего. Но следует сразу же заметить, что неумело построенный допрос может привести к самооговору. Задача следователя состоит в том, чтобы, не обращаясь к материалам дела и не оперируя никакими обстоятельствами совершенного преступления, попытаться воздействовать на сознание несовершеннолетнего и побудить его к раскаянию. В случае отрицания своей причастности к совершенному преступлению необходимо детально выяснить, где находился подросток в момент совершения преступления. Изучение следственной практики показывает, что несовершеннолетние правонарушители заранее не подготавливают доказательства своего алиби, поэтому детальный допрос о времени и месте нахождения в момент совершения преступления и сопоставления полученных данных с другими материалами дела выявляют полную несостоятельность объяснений несовершеннолетнего в случае дачи им ложных показаний. В целях установления психологического контакта для участия в допросе может быть приглашен педагог, обучающий подростка и пользующийся у него уважением. Приглашать родителей или заменяющих их лиц для участия в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, как правило, нецелесообразно: нередко они пытаются помешать ходу следствия, влияя на допрашиваемого. Последний в большинстве случаев испытывает в их присутствии стыд, отвлекается от задаваемых вопросов для того, чтобы следить за их реакцией.

В ходе допроса особое внимание следует уделить также разграничению формы и степени участия в содеянном каждого из лиц, проходящих по делу (нередко по групповым делам в показаниях всех несовершеннолетних обвиняемых повторяются аналогичные формулировки - «мы шли», «мы напали» и тому подобные). Если изучение личности при подготовке к допросу несовершеннолетнего подозреваемого было ограничено недостатком времени и более узкими задачами, которые решаются при допросе, то при подготовке к допросу несовершеннолетнего обвиняемого личность подростка, путем использования тех же источников информации, должны быть изучена всесторонне. В плане допроса следует предусмотреть обстоятельства, подлежащие выяснению, и вопросы, которые необходимо поставить перед несовершеннолетним, с учетом его позиции по отношению к предъявленному обвинению. После оглашения постановления о привлечении в качестве обвиняемого не следует сразу же выяснять у подростка, признает ли он себя виновным в предъявленном обвинении или нет. Такой вопрос может негативно повлиять на весь ход следствия. Подросток может замкнуться, сразу признав себя виновным, или дать ложные показания, оговорив себя. После предъявления обвинения предпочтителен свободный рассказ несовершеннолетнего, который не рекомендуется прерывать. Тактика дальнейшего допроса зависит от позиции несовершеннолетнего по отношению к предъявленному обвинению. Не рекомендуется требовать от раскаявшегося подростка, чтобы он сразу же во всех деталях рассказал о наиболее жестоких и циничных действиях.

При допросе в конфликтных ситуациях, когда несовершеннолетний отрицает причастность к совершенному преступлению, кроме тех тактических приемов, которые были рекомендованы при допросе несовершеннолетних подозреваемых, целесообразно использовать также следующие:

• - предъявление в определенной последовательности собранных в процессе расследования доказательств. Их лучше использовать в нарастающем порядке, но в логической последовательности и без разрыва во времени. Предъявленные доказательства не должны представлять сложную систему улик, так как несовершеннолетний может в них не разобраться. Значение каждого из предъявленных доказательств несовершеннолетнему нужно разъяснить;
• - в процессе допроса несовершеннолетнему можно предъявить только факты, непосредственно уличающие его в совершении преступления. Не рекомендуется доводить до его сведения фактические данные, которые непосредственно не уличают подростка, а раскрывают механизм преступления. В определенной ситуации этой информацией несовершеннолетний может воспользоваться, решив признаться в преступлении, которого он не совершал;
• - допущение легенды. Такой тактический прием допустим, если следователь располагает достаточными доказательствами для опровержения ложных показаний обвиняемого. Эффективность этого тактического приема заключается в том, что он убедит несовершеннолетнего в недопустимости ложных показаний и по другим вопросам;
• - психологический эффект внезапности можно применять в зависимости от возраста допрашиваемого и характера доказательств, которыми располагает следователь; разъяснить значение чистосердечного раскаяния и активного способствования раскрытию преступления как смягчающего вину обстоятельства. Для участия в допросе может быть приглашен педагог или специалист в области детской и юношеской психологии.